Myślenie ekonomiczne w filozofii i teorii prawa Ekonomiczna Analiza Prawa

Myślenie ekonomiczne w filozofii i teorii prawa Ekonomiczna Analiza

Prawa

•Zainteresowanie prawników badaniami ekonomicznymi nie było związane

wyłącznie z faktem powstania w latach 70 XX wieku chicagowskiej szkoły Law and Economics.

• Z interpretacjami prawa w kategoriach ekonomicznych spotykamy się już

wcześniej w: jurysprudencji rzymskiej,

marksistowskiej teorii prawa, amerykańskim realizmie prawnym, socjologicznej

jurysprudencji, w pewnych odmianach

hermeneutyki i argumentacji prawniczej, w koncepcji Ronalda Dworkina.

•Rozwój instytucji ekonomicznych w starożytnym Rzymie był

przyczyną rozwoju

poszczególnych gałęzi prawa,

zwłaszcza prawa prywatnego, jak i nauki prawa jurysprudencji.

Wpływ ekonomii na myślenie jurystów rzymskich jest

szczególnie widoczny w prawie rzeczowym, jak i obligacyjnym.

•

W tym samym czasie

ukształtowały się podstawy dla

prawa finansowego, gałęzi prawa zdeterminowanej przez

ekonomię. Już w starożytności

wypracowano takie ekonomiczno

– prawne kategorie pojęciowe jak

podatek, cło, czy skarb państwa.

Marksistowska nauka prawa

•Prawo jest zbiorem norm postępowania.

Normy te są ustanowione albo uznane w odpowiedniej formie przez państwo.

Realizacja norm jest zabezpieczona użyciem przymusu ze strony organów państwowych. Normy są wyrazem woli klasy panującej, a ich celem zapewnienie dogodnych dla tej klasy warunków

społeczno – ekonomicznych.

Co ciekawe koncepcja marksistowska jest przykładem koncepcji

pozytywistycznych, zakłada, że

prawo pochodzi od państwa. Jednak mamy pewną różnicę, inaczej niż w pozytywizmie, prawo ma charakter klasowy, służy interesom klasy

władającej środkami produkcji, nie uznaje uniwersalistycznych

wymogów aksjologii prawa.

Paszukanis

• Ekonomia miała szczególną pozycję i

znaczenie w marksistowskiej nauce prawa.

Była ona obok filozofii (materializmu

dialektycznego) drugą nauką podstawową.

• Prawo jest, wedle Paszukanisa, produktem konkretnej formy prawnej, która z kolei jest realnym odbiciem stosunków produkcji

oraz stosunków wymiany. Prawo daje się zredukować do kategorii

ekonomicznych faktów.

Realizm prawniczy

• Nurt realistyczny, ujmujący prawo jako zespół faktów psychicznych albo

społecznych. Uznawany jest za część

socjologicznej jurysprudencji oznaczającej zbiorczą nazwę wielu nurtów nauk

prawnych z początku XX wieku, sięgających pomocniczo po wiedzę i metody socjologii.

Mianem tym określa się szkołę wolnego

prawa, amerykański i skandynawski realizm prawniczy oraz prace Roscoe Pounda.

Realizm prawniczy

• W polskiej nauce okresu komunizmu nurt ten nazywany był funkcjonalizmem

prawnym i był celem licznych krytyk ze strony teoretyków prawa. Nie istnieją jednak silniejsze związki między

socjologiczną jurysprudencją, a funkcjonalizmem w socjologii czy antropologii.

Realizm prawniczy w wersji amerykańskiej Powstał  mniej więcej w II połowie

XIX. Głosił iż nauka prawa

powinna zajmować się prawem

rzeczywistym, a więc tym, co jest, a nie tym, co być powinno.

Realizm prawniczy zapoczątkował socjologiczną jurysprudencję, to był początek wszelkich analiz.

Realizm amerykański

Podstawowe założenia realizmu amerykańskiego:

1. prawo jest zmienne i tworzone przez sądy;

2. prawo nie jest samo przez się celem, lecz środkiem do osiągnięcia celu i

dlatego powinno być badane z punktu widzenia swej skuteczności, ze względu na te cele.

O. W. Holmes

• W 1897 roku prekursor amerykańskiego realizmu prawnego sędzia Holmes

stwierdził, iż dla racjonalnej nauki prawa staranny (sumienny)

interpretator może być

człowiekiem teraźniejszości, ale człowiek przyszłości to statystyk i mistrz ekonomii.

Socjologiczna jurysprudencja

•Również w socjologicznej jurysprudencji (inżynierii

społecznej) Pounda można znaleźć idee ekonomiczne.

Zwłaszcza pogląd Pounda na temat zaspokajania pragnień

przy równoczesnej minimalizacji groźby powstania konfliktu i

strat.

Sędzia Hand

• Posłużył się

charakterystyczną dla późniejszej szkoły

ekonomicznej analizy

argumentacją, stwierdzając, że zaniedbanie jest brakiem przedsięwzięcia środków

uzasadnionych kalkulacją

kosztów.

Hermeneutyka prawnicza

•Hermeneutyka jako praktyka interpretacyjna była znana już od starożytności. Pierwotnie oznaczano tym

terminem objaśnianie, wyjaśnianie, przez które coś jest wydobywane na światło dzienne. Platon używał tego

terminu dla określenia sztuki wyjaśniania tego, co mówią bogowie. Istotą hermeneutyki było ustalanie dokładnego znaczenia słów, zdań i tekstów, a także wydobywanie

praktycznych wskazówek z różnego rodzaju form symbolicznych. Hermeneutyka wiązała się z

rozumieniem tekstów religijnych, prawnych oraz z różnego rodzaju zabiegami magicznymi. Na tym tle wyłoniła się hermeneutyka, jako technika prawidłowego rozumienia czy ustalania znaczenia.

Hermeneutyka prawnicza

•Hermeneutyka prawnicza polega na ustalaniu właściwego znaczenia tekstu prawnego,

dotyczy języka prawnego i prawniczego,

których znaczenie zmienia się w zależności od kontekstu, sytuacji i okoliczności.

Hermeneutyka dzisiaj traktowana jest jako

klamra spinającą naukę prawa, filozofię prawa oraz cały porządek prawny, jeśli oczywiście

przyjmiemy, że prawo tworzy się w hermeneutycznym akcie rozumienia.

Hermeneutyka prawnicza

• Budowana na podstawach fenomenologii

hermeneutyka prawnicza również dopuszcza możliwość odwoływania się w interpretacji prawniczej do założeń (ustaleń)

ekonomicznych. Konkretne prawo jest produktem złożonego procesu, w którym

norma ustawowa jest tylko jednym ze stopni

„urzeczywistnienia prawa”. W procesie tym mogą się również pojawić ekonomiczne

determinanty, które odgrywają istotną rolę w kształtowaniu się określonej

Hermeneutyka prawnicza

• tradycji interpretacyjnej, jak

i konkretnego prawniczego

przedrozumienia. Te właśnie

czynniki formują ostatecznie

proces rozumienia.

Kaufmann

• Konkretne, historyczne

prawo powstaje jako rezultat procesu, polegającego na

wzajemnym zbliżaniu

(asymilacji) życiowych –

również ekonomicznych –

stanów rzeczy i norm.

Teorie argumentacji

•Współczesne teorie argumentacji opierają się na przekonaniu, że w trakcie dyskursu nie da się

zawsze sformułować racjonalnych argumentów.

Dyskurs powinien być racjonalny i

praktyczny. Teorie argumentacji prawniczej, a także retoryka prawnicza, przyjmują podobny punkt widzenia rozumowania jakiego dokonuje każdy prawnik. Zarówno bowiem prawnik –

praktyk, jak i prawnik – naukowiec dokonują aktów wartościowania, których z ich pracy myślowej nie da się wyeliminować.

Teorie argumentacji

•Oba kierunki upatrują jednak swe zadanie w tym, by wypracować jakieś

„obiektywne”, „racjonalne” metody

kontrolowania tych rozumowań każdego z prawników. Przyjmują założenie, że

możliwe jest wypracowanie takich metod, które różnią retorykę prawniczą i teorie argumentacji od hermeneutycznej filozofii prawa. Sama argumentacja jest

niewątpliwie teorią specyficznie prawniczą.

Teorie argumentacji

•Analiza ekonomiczna bywa stosunkowo często wykorzystywana we

współczesnych teoriach argumentacji.

W teoretycznym dyskursie

prawniczym możemy stosować

metody ekonomiczne w zasadzie bez żadnych ograniczeń, jeśli tylko ich

użycie jest uzasadnione typem interpretowanego przypadku.

Teorie argumentacji

•Z pewnymi ograniczeniami spotykamy się natomiast w przypadku dyskursu praktycznego, w którym uprzednio dokonane ustalenia faktyczne

(również te ekonomiczne)

odgrywają wprawdzie znaczącą rolę, ale nie zawsze muszą przesądzać o ostatecznym rozstrzygnięciu.

Teorie argumentacji

•Uczestnicy praktycznego dyskursu prawniczego muszą w pewnych

przypadkach sięgać po argumenty ekonomiczne, by móc dokonać

właściwych, słusznych normatywnych rozstrzygnięć. W dyskursie prawniczym można korzystać z wielu rodzajów

argumentów ekonomicznych. Ich katalog stale może być uzupełniany i

modyfikowany.

Teorie argumentacji

•Praktyczny dyskurs prawniczy ma określoną strukturę. Argumenty

ekonomiczne muszą się w strukturę tego dyskursu wpisywać. Stąd

podział argumentów ekonomicznych na ogólne (uniwersalne /

niewyspecjalizowane) oraz szczegółowe (powiązane z

wyspecjalizowanymi obszarami refleksji prawniczej).

Teorie argumentacji

•Istnieje również dość liczna grupa argumentów (topik) prawniczych, które wprawdzie nie są z samej

swej istoty ekonomiczne, lecz sens ekonomiczny stosunkowo łatwo jest im nadać w

praktycznym dyskursie prawniczym.

Ronald Dworkin

•Sprawa rutynowa – sędzia

odnajduje w systemie obowiązującą regułę wyznaczającą postępowanie w danej sytuacji.

•Trudny przypadek – w

poszukiwaniu rozstrzygnięcia sędzia musi uciec się do innych, nie

będących regułami standardów.

Ronald Dworkin

•Zasady (principles) – to standard, który ma być przestrzegany nie

dlatego, że ulepsza lub zabezpiecza jakiś pożądany stan rzeczy, lecz

dlatego, że stanowi wymóg wynikający ze sprawiedliwości, uczciwości lub z

innego wymiaru moralności, np. „Nikt nie może odnosić pożytku ze swego

złego uczynku”.

Ronald Dworkin

• Policies – to rodzaj

standardy, który wytycza pewne cele, ulepszenia

natury ekonomicznej,

politycznej lub społecznej służące społeczności, np.

„Ograniczyć dostęp

młodzieży do narkotyków”.

Ronald Dworkin

•Reguły – wyznaczają powinne zachowanie w sposób „wszystko albo nic”. Można je

spełnić albo nie spełnić.

•Zasady – są pewnymi szczególnymi normami nakazującymi realizację określonego stanu rzeczy w możliwie największym stopniu.

Wyrażają pewną idealną powinność, która w rzeczywistości nigdy nie jest w pełni

realizowana, ale powinno się zmierzać do jej możliwie całkowitego spełnienia.

Ronald Dworkin

•Poprzez wymogi polityki prawnej , prawo

(interpretacja prawnicza) pozostaje w oczywisty sposób otwarte na myślenie ekonomiczne. Do samej jednak szkoły ekonomicznej analizy prawa Dworkin odnosi się w jednoznacznie krytyczny sposób. Uważa w szczególności, że sędzia , uzasadniając orzeczenia, w trudnych sprawach, odwołuje się raczej do

„instynktownego poczucia wartości”, niż do,

opartej na zasadzie efektywności podziału dóbr, ekonomicznej analizy prawa.

Ekonomiczna Analiza Prawa

•Ekonomiczna szkoła prawa – należy do najbardziej wpływowych kierunków we współczesnym

prawoznawstwie. Głównym założeniem ekonomicznego prawoznawstwa jest

przekonanie, że można zracjonalizować

prawnicze procedury tworzenia i stosowania

prawa opierając się na metodach stosowanych w naukach ekonomicznych. Początkowo przeważała opinia, iż właściwym polem zastosowania metod

ekonomicznych są przede wszystkim dziedziny prawa związane z działalnością gospodarczą (prawo

gospodarcze, cywilne, czy finansowe).

Ekonomiczna analiza prawa

•Obecnie wzmacnia się pogląd, że metody te mogą być stosowane w praktycznie każdej

dziedzinie prawa. Jeden z przedstawicieli tego nurtu R. Posner stwierdził, iż: każdy człowiek, poza dziećmi, idiotami oraz narkomanami

kieruje się motywem maksymalizacji korzyści.

Motywem tym kieruje się nie tylko

przedsiębiorca czy bankowiec, ale dla przykładu również złodziej, który kalkuluje opłacalność

dokonania kradzieży, czy też lobbysta, który negocjuje treść aktu normatywnego.

Ekonomiczna analiza prawa

•R.Posner był przekonany, że logika prawa opiera się na logice rynku, natomiast

metody ekonomiczne winny mieć uniwersalne zastosowanie w

prawoznawstwie, czyli mogą one być zastosowane zarówno do zachowań rynkowych, prawa cywilnego,

gospodarczego, a także w dziedzinach zasadniczo odległych od zachowań

rynkowych, czyli w prawie karnym, czy konstytucyjnym.