Prawo Publiczne Gospodarcze (SSA III) 1.Pojęcie działalności gospodarczej. 2.Pojęcie przedsiębiorcy i przedsiębiorstwa. 3.Oddziały i przedstawicielstwa przedsiębiorców zagranicznych.

Prawo Publiczne Gospodarcze (SSA III)

1.Pojęcie działalności gospodarczej.

2.Pojęcie przedsiębiorcy i przedsiębiorstwa.

3.Oddziały i przedstawicielstwa przedsiębiorców

zagranicznych.

Pojęcie działalności gospodarczej

Art. 2. u.s.d.g.

Działalnością gospodarczą jest zarobkowa

działalność wytwórcza, budowlana, handlowa,

usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i

wydobywanie kopalin ze złóż, a także

działalność zawodowa, wykonywana w sposób

zorganizowany i ciągły.

Działalność gospodarcza

Legalna definicja działalności gospodarczej (skutki) Uniwersalny charakter definicji

Przedmiot działalności gospodarczej – brak definicji rodzajów działalności Problem działalności zawodowej – jeden z rodzajów działalności

gospodarczej.

Wyłączenia:

- o charakterze przedmiotowym: działalność wytwórcza w rolnictwie w zakresie upraw rolnych oraz chowu i hodowli zwierząt, ogrodnictwa, warzywnictwa, leśnictwa i rybactwa śródlądowego,

- o charakterze podmiotowym: wynajmowania przez rolników pokoi,

sprzedaży posiłków domowych i świadczenia w gospodarstwach rolnych

innych usług związanych z pobytem turystów

Art. 3. u.s.d.g.

Przepisów ustawy nie stosuje się do działalności wytwórczej w

rolnictwie w zakresie upraw rolnych oraz chowu i hodowli zwierząt,

ogrodnictwa, warzywnictwa, leśnictwa i rybactwa śródlądowego, a

także wynajmowania przez rolników pokoi, sprzedaży posiłków

domowych i świadczenia w gospodarstwach rolnych innych usług

związanych z pobytem turystów oraz wyrobu wina przez

producentów będących rolnikami wyrabiającymi mniej niż 100

hektolitrów wina w ciągu roku gospodarczego, o których mowa w

art. 17 ust. 3 ustawy z dnia 12 maja 2011 r. o wyrobie i rozlewie

wyrobów winiarskich, obrocie tymi wyrobami i organizacji rynku

wina (Dz. U. Nr 120, poz. 690 i Nr 171, poz. 1016).

Wyznaczniki pojęcia działalności gospodarczej

 działalność wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i wydobywanie kopalin ze złóż (kryterium ekonomiczne);

 działalność zawodowa („wolne zawody”, art. 88 k.s.h.)

 zarobkowy charakter działalność (zaspokajanie cudzych potrzeb, działalność odpłatna, zamiar osiągnięcia zysku, niezależnie od rzeczywistego wyniku działalności, SN – dochodowość nie jest cechą konieczną, wystarcza pokrycie kosztów własnych, spółdzielnie, p.u.p. )

 zorganizowany charakter działalności (wykorzystanie formy organizacyjnej przewidzianej prawem, trwała struktura)

 działalność o charakterze ciągłym (zamiar i faktyczna powtarzalność, działalność

sezonowa)

Stan faktyczny:

Zenon W. w styczniu 2011r. otworzył osiedlowy sklep warzywno- spożywczy. Przeprowadzona w połowie 2011r. kontrola skarbowa wykazała, że prowadzona działalność nie przynosi przedsiębiorcy zysku, a niektórych miesiącach księgi rachunkowe wykazują straty. Dnia 24.07.2011r. Zenon W. otrzymał decyzję ministra właściwego do spraw gospodarki, z której treści wynikało, iż został wykreślony z CEIDG, ponieważ jego działalność nie przynosi zysku, więc nie można

zakwalifikować jej jako działalności gospodarczej.

Problemy:

1. Oceń czy działalność Zenona W. jest działalnością gospodarczą w rozumieniu ustawy o swobodzie działalności gospodarczej.

2. Oceń, czy minister właściwy do spraw gospodarki ma prawo wykreślić

Zenona W. z CEIDG.

Stan faktyczny:

Od kilku lat Jan R. w sezonie wiosenno-letnim wykonuje prace porządkowe w ogrodzie swojego 75-letniego sąsiada Józefa W. Dzięki temu Józef W. nie musi zatrudniać specjalistycznej firmy zajmującej się tego typu pracami. Pozwala mu to zminimalizować koszty utrzymania, przez co zaoszczędzone ze skromnej emerytury środki finansowe może przeznaczyć na niezbędne lekarstwa. W ramach wdzięczności za prace w ogrodzie Józef W. często zaprasza Jana R. do siebie na kawę, herbatę czy wspólne posiłki.

Problem:

1. Oceń, czy działalność wykonywana przez Jana R. jest działalnością

gospodarczą w rozumieniu przepisów ustawy o swobodzie działalności

gospodarczej.

Stan faktyczny

Od kilku lat Jan Z. zwany złota rączka na osiedlu Skowronków bardzo często wspomaga sąsiadki w drobnych pracach domowych: reperując krany, pralki, zaprawiając drobne usterki. W ramach wdzięczności za wykonane usługi, koleżanki z podwórka wypłacają mu drobne napiwki w wysokości 10-50 zł.

Problemy:

Czy działalność wykonywana przez Jana Z. jest działalnością

gospodarczą?

KAZUS 1

W listopadzie 2005 r. radny Jan S. po wygraniu prowadzonego przed gminę przetargu, wydzierżawił od gminy 5,68 ha gruntów ornych. Uchwałą nr XXXVII/05 Rada Gminy M. stwierdziła wygaśnięcie mandatu radnego Jana S., ponieważ zawarł on umowę dzierżawy gruntów rolnych wchodzących w skład zasobu nieruchomości Gminy M. Naruszył tym samym przepis 24f ust. 1 u.s.g., który stanowi, że radni nie mogą prowadzić działalności gospodarczej na własny rachunek lub wspólnie z innymi osobami z wykorzystaniem mienia komunalnego. Gminy, w której radny uzyskał mandat, a także zarządzać taką działalnością lub być przedstawicielem czy pełnomocnikiem w prowadzeniu takiej działalności. Wojewoda wniósł skargę na tę uchwałę, podnosząc, że działalność wytwórcza w rolnictwie nie jest działalnością gospodarczą.

Pytania.

Czy działalność wytwórcza w rolnictwie jest działalnością gospodarczą w rozumieniu u.s.d.g.?

Czy uchwała Rady Gminy M. była uzasadniona? Oceń zasadność wniesionej skargi.

Wyrok NSA z dnia 29 sierpnia 2007, sygn. akt II OSK 1618/06

USTAWA

z dnia 4 marca 2010 r.

o świadczeniu usług na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej Art. 2.

1. Użyte w ustawie określenia oznaczają:

1) usługa – świadczenie wykonywane przez usługodawcę na własny rachunek, zwykle za wynagrodzeniem, w szczególności usługi budowlane, handlowe oraz usługi świadczone w ramach wykonywanego zawodu;

2) usługodawca:

a) osobę fizyczną, osobę prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, z innego państwa członkowskiego, nieprowadzącą działalności gospodarczej, która czasowo oferuje lub świadczy usługę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

b) przedsiębiorcę z innego państwa członkowskiego, który wykonuje działalność gospodarczą zgodnie z obowiązującymi w tym państwie przepisami, a na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej czasowo oferuje lub świadczy usługę,

c) osobę fizyczną, osobę prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, która posiada siedzibę lub miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, nieprowadzącą działalności gospodarczej, oferującą lub świadczącą usługę;

3) usługobiorca – osobę fizyczną, osobę prawną albo jednostkę organizacyjną nieposiadającą

osobowości prawnej z państwa członkowskiego, korzystającą lub zamierzającą skorzystać z

usługi świadczonej przez usługodawcę;

Różnice pomiędzy przepisami ustawy o swobodzie działalności gospodarczej a przepisami ustawy o świadczeniu usług na terytorium RP

aspekt przedmiotowy aspekt

podmiotowy aspekt definicyjny

ustawa o świadczeniu usług

Usługi jako świadczenie

wykonywane przez usługodawcę na własny rachunek, zwykle za

wynagrodzeniem, w szczególności usługi budowlane, handlowe, działalność zawodowa

(węższy zakres)

Podmioty, które nie prowadzą działalności gospodarczej oraz przedsiębiorcy z innych państw członkowskich, którzy wykonują

działalność z ob. w tych państwach przepisami a na ter. RP czasowo

oferują/świadczą usługi

Objęcie zakresem pojęcia usługi, usług świadczonych

nieodpłatnie.

ustawa o swobodzie działalności gospodarczej

Działalność gospodarcza jako zarobkowa działalność wytwórcza, budowlana, handlowa, usługowa oraz poszukiwanie, rozpoznawanie oraz wydobywanie kopalin ze złóż, a także działalność zawodowa,

wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły.

(szerszy zakres)

Przedsiębiorcy polscy,

Przedsiębiorcy zagraniczni

Działalność

gospodarczą cechuje

zarobkowość

Definicja przedsiębiorcy

Art. 4. u.s.d.g.

1. Przedsiębiorcą w rozumieniu ustawy jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna niebędąca osobą prawną, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną – wykonująca we własnym imieniu działalność gospodarczą.

2. Za przedsiębiorców uznaje się także wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej.

Art. 43

k.c.

Przedsiębiorcą jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka

organizacyjna, o której mowa w art. 33

§ 1, prowadząca we własnym

imieniu działalność gospodarczą lub zawodową.

Cechy przedsiębiorcy

• działalność we własnym imieniu

- działalność musi być prowadzona przez podmiot w sensie prawnym.

- podmiot wszelkie prawa i obowiązki związane z działalnością nabywa bezpośrednio

- samodzielność oznacza możliwość podejmowania decyzji samoistnie (niezależnie od czyichś wpływów)

OBECNIE NIE MA WYMOGU, ABY DZIAŁALNOŚĆ GOSPODARCZA BYŁA PROWADZONA NA WŁASNY RACHUNEK.

• cechy działalności gospodarczej (zarobkowość, zorganizowany i ciągły

charakter)

Kategorie podmiotowe przedsiębiorców (1)

1. Osoby fizyczne – (zdolność prawna, zdolność do czynności prawnych, małoletni przedsiębiorcy – problem koncesji

2. Osoby prawne – wymóg ustawowej podstawy osobowości, określenie zadań, wydzielenie strukturalne (tworzenie, znoszenie), minimalne wymagania majątkowe, organy osoby prawnej.

• Systemy tworzenia osób prawnych: fundacyjny (prz. państwowe), korporacyjny (spółki, spółdzielnie).

• Podmiotowość cywilnoprawna, administracyjnoprawna.

• Osoby prawne prowadzące działalność gospodarczą (SA, sp. z o.o., przedsiębiorstwa państwowe, spółdzielnie, jednostki badawczo rozwojowe).

• Osoby prawne prowadzące działalność gospodarczą akcesoryjnie

- stowarzyszenia - realizacja celów statutowych, zakaz podziału zysku miedzy członków

- fundacje

Kategorie podmiotowe przedsiębiorców (2)

3. Jednostki bez osobowości prawnej, ułomne osoby prawne, ustawowy przymiot zdolności prawnej - spółka jawna, partnerska, komandytowa, komandytowo-akcyjna (zdolność prawna, nabywanie praw majątkowych, odrębna firma)

Zakłady budżetowe, gospodarstwa pomocnicze - brak statusu przedsiębiorcy, prowadzenie działalności gospodarczej we własnym imieniu, na rachunek osoby prawnej (ustawa o finansach publicznych)

- reprezentacja SP lub jednostki samorządu terytorialnego w granicach upoważnienia,

- odpłatna działalność, pokrywanie kosztów z przychodów,

- ustanawiane przez organy administracji rządowej lub samorządu, - prawo do trwałego zarządu nieruchomościami

- zakłady budżetowe nie są jednostkami organizacyjnymi, którym przepisy

przyznają zdolność prawną, nie posiadają zatem statusu przedsiębiorcy.

Działalność gospodarcza osób zagranicznych (1)

• Osoby zagraniczne (fizyczne, prawne, jednostki posiadające zdolność prawną bez osobowości prawnej) z Unii Europejskiej (EOG) – działalność gospodarcza na takich zasadach jak przedsiębiorcy polscy (standard narodowy)

– podstawa art. 49 TFUE (dawny 43 TWE -swoboda przedsiębiorczości), art. 13 SDG

– forma: jednoosobowy przedsiębiorca, spółka, oddział, przedstawicielstwo

• Obywatele innych państw (osoby fizyczne)

– zezwolenie na osiedlenie się na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, – zgoda na pobyt tolerowany

– status uchodźcy

działalność na zasadach przewidzianych dla obywateli polskich.

• Inne osoby zagraniczne

- wyłącznie w formie spółki: komandytowej, komandytowo-akcyjnej, z ograniczoną odpowiedzialnością i akcyjnej,

- przedsiębiorcy zagraniczni mogą tworzyć oddziały,

- wymóg wzajemności na podstawie umów międzynarodowych.

Działalność gospodarcza osób zagranicznych (2)

Oddział zagranicznego przedsiębiorcy - wyodrębniona jednostka organizacyjna

- zakres działalności przedsiębiorcy zagranicznego

- działalność w imieniu i na rzecz przedsiębiorcy zagranicznego - wpis do KRS

- oznaczenie „oddział w Polsce”

- obowiązek powołania osoby reprezentującej przedsiębiorcę zagranicznego

- możliwość wydania zakazu działalności oddziału (rażące naruszenia, likwidacja przedsiębiorcy, interes publiczny) – likwidacja oddziału

Przedstawicielstwo zagranicznego przedsiębiorcy

- reklama i promocja w imieniu i na rzecz przedsiębiorcy zagranicznego

- wpis do rejestru przedstawicielstw (Min. Gospodarki) - oznaczenie „przedstawicielstwo w Polsce”

- możliwość likwidacji administracyjnej

Mikro-, mali- i średni przedsiębiorcy MMSP

Cele statusu

– dostęp do środków finansowych (kredyty, poręczenia) – programy rządowe

– wyrównywanie warunków wykonywania działalności gospodarczej ze względu na obciążenia publicznoprawne – ułatwianie dostępu do informacji, szkoleń oraz doradztwa

– promowanie współpracy z innymi przedsiębiorcami polskimi i

zagranicznymi.

Warunki korzystania ze statusu MMSP

Mikroprzedsiębiorca (jeden rok z dwóch ostatnich lat obrotowych):

1) średniorocznie do 10 pracowników 2) roczny obrót netto do 2 mln €, lub 3) suma aktywów bilansu do 2 mln €.

Mały przedsiębiorca:

1) do 50 pracowników

2) roczny obrót netto do 10 mln €, lub 3) suma aktywów bilansu do 10 mln €.

Średni przedsiębiorca:

1) 50 - 250 pracowników

2) roczny obrót netto do 50 mln €, lub

3) suma aktywów bilansu do 43 mln €.

Warunki korzystania ze statusu MMSP

• Przedsiębiorca niezależny:

– kwalifikowanie przedsiębiorców powiązanych (kontrola ze strony innego przedsiębiorcy)

– kwalifikowanie przedsiębiorców partnerskich (powyżej 25%

kapitału lub głosów)

• Brak trwałej urzędowej kwalifikacji jako MMSP

- składanie oświadczeń o spełnieniu warunków

- kontrola organu uwzględniającego status MMSP

Stan faktyczny:

Jerzy K. prowadzi niewielką firmę zajmującą się wytwarzaniem doniczek.

W telewizji zobaczył reklamę banku zachęcającą mikroprzedsiębiorców do skorzystania z preferencyjnych dla nich kredytów inwestycyjnych.

Uprzywilejowanie mikroprzedsiębiorców miało polegać na tym, że 1 należnych bankowi z tytułu kredytu odsetek finansować miał Skarb Państwa, poza tym mikroprzedsiębiorcy mogli wybrać walutę kredytu.

Warunkiem jego otrzymania było przedstawienie planu zaangażowania pozyskanej kwoty z kredytu oraz status mikroprzedsiębiorcy. Jerzy K. po dokonaniu obliczeń stwierdził, że suma aktywów jego bilansu sporządzonego na koniec 2011 r. nie przekroczyła 800 000 zł. W poprzednim roku zatrudniał 8 pracowników, przy czym jedna z pracownic była przez cały rok na urlopie wychowawczym, natomiast pozostali pracownicy zatrudnieni byli w wymiarze 1,5 etatu.

Problem:

Oceń, czy Jerzy K. jest mikroprzedsiębiorcą.

Pojęcie przedsiębiorstwa

 w znaczeniu funkcjonalnym (ujęcie tożsame z pojęciem działalności gospodarczej);

 w znaczeniu podmiotowym ( przedsiębiorstwo jako podmiot praw i obowiązków wynikających z jego prowadzenia, któremu ustawa przyznaje zdolność prawną, współcześnie ujęcie to oznacza przedsiębiorcę);

 w znaczeniu przedmiotowym ( zespół środków – rzeczy i praw

majątkowych zorganizowany w celu prowadzenia działalności

gospodarczej)

Przedsiębiorstwo (znaczenie przedmiotowe)

Art. 55

k.c.

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Uprawnienia administracyjne jako składnik przedsiębiorstwa

• Czynności dotyczące przedsiębiorstwa (przejście całości praw majątkowych, przejście uprawnień publicznoprawnych - ograniczenia)

• Przekształcenia przedsiębiorcy a przejście uprawnień z decyzji

administracyjnych (komercjalizacja pp, zmiana formy spółki handlowej)

• Akty administracyjne dotyczące rzeczy (uprawnienia dotyczące nieruchomości, pojazdów, urządzeń)

• Uprawnienia do używania zasobów przyrodniczych (pozwolenia

wodnoprawne – wstąpienie następcy w prawa i obowiązki, częstotliwości – decyzja uznaniowa)

• Uprawnienia z wpisu do rejestrów działalności regulowanej – nowy wpis

• Koncesje, zezwolenia, licencje – niedopuszczalność przenoszenia (rtv,

ochrona osób i mienia), przenoszenie pod kontrolą organu administracji

(kopaliny), uprzywilejowane przekształcenia spółek (rtv)

Sukcesja praw i obowiązków z decyzji administracyjnych (1)

USTAWA z dnia 30 sierpnia 1996 r. o komercjalizacji i prywatyzacji Art. 1

1. Komercjalizacja, w rozumieniu ustawy, polega na przekształceniu przedsiębiorstwa państwowego w spółkę; jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej, spółka ta wstępuje we wszystkie stosunki prawne, których podmiotem było przedsiębiorstwo państwowe, bez względu na charakter prawny tych stosunków.

Art. 40.

1. O ile ustawa nie stanowi inaczej, kupujący lub przejmujący

przedsiębiorstwo wstępuje we wszelkie prawa i obowiązki

przedsiębiorstwa państwowego, bez względu na charakter stosunku

prawnego, z którego te prawa i obowiązki wynikają.

Sukcesja praw i obowiązków z decyzji administracyjnych (2)

Przekształcenie, podział, połączenie z innym przedsiębiorcą 1/ połączenie spółek

Art. 494.

§ 1. Spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

§ 2. Na spółkę przejmującą albo spółkę nowo zawiązaną przechodzą z dniem połą-czenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, które zostały przyznane spółce przejmowanej albo którejkolwiek ze spółek łączących się przez zawią-zanie nowej spółki, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, kon-cesji lub ulgi stanowi inaczej.

§ 3. Ujawnienie w księgach wieczystych lub rejestrach przejścia na spółkę przej-mującą albo na spółkę nowo zawiązaną praw ujawnionych w tych księgach lub rejestrach następuje na wniosek tej spółki.

§ 4. Z dniem połączenia wspólnicy spółki przejmowanej lub spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki stają się wspólnikami spółki przejmującej bądź spółki nowo zawiązanej.

§ 5. Przepisu § 2 nie stosuje się do zezwoleń i koncesji udzielonych spółce będącej instytucją

finansową, jeżeli organ, który wydał zezwolenie lub udzielił koncesji, złożył sprzeciw w

terminie miesiąca od dnia ogłoszenia planu połączenia.

Sukcesja praw i obowiązków z decyzji administracyjnych (3)

2/ podział spółek

Art. 531.

§ 1. Spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane powstałe w związku z podziałem wstępują z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału.

§ 2. Na spółkę przejmującą lub spółkę nowo zawiązaną powstałą w związku z po- działem przechodzą z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej.

§ 6. Przepisu § 2 nie stosuje się do zezwoleń i koncesji udzielonych spółce będącej

instytucją finansową, jeżeli organ, który wydał zezwolenie lub udzielił koncesji,

zgłosił sprzeciw w terminie miesiąca od dnia ogłoszenia planu podziału.