Postępowanie zabezpieczające i egzekucyjne
Ustawa z dnia 17 listopada 1964 r. - Kodeks postępowania cywilnego.
Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997r. o komornikach sądowych i egzekucji Podręcznik: „Postępowanie cywilne”
prof. dr hab. Elwira Marszałkowska-Krześ (red), prof. dr hab. Elwira Marszałkowska-Krześ (red), dr hab. Izabella Gil prof. nadzw. UWr,
dr hab. Łukasz Błaszczak prof. nadzw. UWr, dr Ewa Rudkowska-Ząbczyk
Warszawa 2013
Sylabus: dr hab. Izabella Gil prof. nadzw. UWr, Ćwiczenia:
sebastian.bechcicki@uwr.edu.pl
Zagadnienia
• Postępowanie zabezpieczające
• Rodzaje tymczasowej ochrony prawnej
• Charakter prawny, funkcje postępowania zabezpieczającego, cele
• Pojęcie zabezpieczenia, przedmiot zabezpieczenia, zasady postępowania
• Zakres przedmiotowy i podmiotowy
• Warunki formalne, dopuszczalności, zasadności zabezpieczenia
• Warunki formalne, dopuszczalności, zasadności zabezpieczenia
• Przebieg postępowania, wszczęcie, właściwość i skład sądu, tryb, etapy i termin rozpoznania,
• Rodzaje zabezpieczeń, skutki udzielenia, roszczenia odszkodowawcze
• Koszty postępowania zabezpieczającego,
• Uchylenie i upadek zabezpieczenia
• środki prawne w postępowaniu
Zagadnienia
• Postępowanie egzekucyjne
• podstawy wszczęcia i prowadzenia egzekucji
• Charakter prawny klauzuli wykonalności,
• Pojęcie tytułu egzekucyjnego i jego rodzaje
• Rodzaje egzekucji, zasady, organy egzekucyjne i etapy (przebieg) postępowania
• Wyjawienie majątku
• Wyjawienie majątku
• Egzekucja świadczeń pieniężnych, egzekucja z ruchomości, nieruchomości, z wynagrodzenia za pracę,
• Egzekucja świadczeń niepieniężnych, opróżnienie pomieszczenia, egzekucja świadczeń alimentacyjnych
• Wykonalność zagranicznych tytułów egzekucyjnych
• Formy ochrony w postępowaniu egzekucyjnym, powództwa przeciwegzekucyjne, środki zaskarżenia
Rodzaje postępowań
wg systematyki KPC
• Postępowanie rozpoznawcze
• Postępowanie zabezpieczające
(art. 730-757)• Postępowania egzekucyjne
• Postępowania egzekucyjne
(art. 758-1088)• Postępowanie międzynarodowe
• Postępowanie arbitrażowe
Postępowanie egzekucyjne
czasem nazywane postępowaniem wykonawczym
• Pojęcie egzekucji jest pojęciem szerszymszerszym
• Wykonanie to wycinekwycinek (finalizujący) z całości wielopłaszczyznowegowielopłaszczyznowego
postępowania egzekucyjnego (wniosek, współdziałanie, kontrola sądowa, ochrona podmiotów postępowania)
ochrona podmiotów postępowania)
• W siatcesiatce pojęćpojęć występuje organorgan egzekucyjnyegzekucyjny, nie wykonawczy
• Postępowanie wykonawczewykonawcze występuje jako formalne pojęcie w KKWKKW
Cele postępowania
zabezpieczającego i egzekucyjnego
• Postępowanie zabezpieczające
umożliwia realizację realizację przyszłego przyszłego orzeczenia wydanego w postępowaniu rozpoznawczym wydanego w postępowaniu rozpoznawczym
• Postępowanie egzekucyjne
służy przymusowemu przymusowemu wyegzekwowaniu wyegzekwowaniu praw stwierdzonych lub ustalonych w postępowaniu
rozpoznawczym
Postępowanie zabezpieczające
charakter prawny
– Swoistość -
poprzez wydzieleniewydzielenie rodzajurodzaju w strukturze KPC, samodzielnośćsamodzielność i duże znaczenie dla skuteczności ochrony procesowej
– Tymczasowość
ochrony prawnej – dodo czasuczasu merytorycznego– Tymczasowość
ochrony prawnej – dodo czasuczasu merytorycznego rozstrzygnięcia (postanowienie w przedmiocie udzielenia zabezpieczenia)– Natychmiastowość
– wniosek podlega rozpoznaniu bezzwłoczniebezzwłocznie, nie później niż w terminie tygodniaDostępność – niskie opłaty od wniosku, czynności referendarzy
Postępowanie zabezpieczające
charakter prawny
– Funkcja pomocnicza
dla postępowania rozpoznawczego, umożliwia zaspokojenie wierzyciela– Funkcja ochronna ,
urzeczywistnienie celu postępowania rozpoznawczego, zabezpieczenie wykonalności i skuteczności orzeczenia, tymczasowe antycypacyjne zaspokojeniePojęcie zabezpieczenia Pojęcie zabezpieczenia
• Postępowanie zabezpieczające stanowi jedenjeden zeze środkówśrodków zapewnienia procesowej ochrony prawnej stron i uczestników postępowania
• Jest to instytucjainstytucja procesowaprocesowa wpisująca się i służąca w sensie largo zagwarantowaniu ochrony prawnej podmiotów prawa cywilnego
• Nie służy zabezpieczeniu roszczenia w sensie materialnym (stricto), temu służą instytucje prawa cywilnego, ale ma na celu zagwarantowaniezagwarantowanie w służą instytucje prawa cywilnego, ale ma na celu zagwarantowaniezagwarantowanie w przyszłości, zaspokojenia roszczenia już po dokonaniu merytorycznego rozpoznania sprawy i wydaniu orzeczenia
• W przepisach materialnoprawnych występują instrumenty zabezpieczenia; zastaw (art.306 KC), depozyt sądowy (art.364KC), hipoteka i hipoteka przymusowa (art. 65, 109 KWU), przeniesienie prawa własności bądź kwoty w złotych (art.101-102 PrBankU), zatrzymanie statku (art.42a Obsz.MorU) – instrumenty te nie należą do postępowania zabezpieczającego sensu stricto.
Art. 730.
§ 1. W każdejkażdej sprawie cywilnejcywilnej podlegającej rozpoznaniurozpoznaniu przez sądsąd lub sąd polubownypolubowny można żądaćżądać udzielenia zabezpieczenia.
§ 2. Sąd może udzielić zabezpieczenia przedprzed wszczęciem postępowania lub w jegojego tokutoku. Po uzyskaniu przez uprawnionego postępowania lub w jegojego tokutoku. Po uzyskaniu przez uprawnionego tytułu
tytułu wykonawczegowykonawczego dopuszczalne jest udzielenie zabezpieczenia tylko wtedy, jeżeli ma ono na celu zabezpieczenie roszczenia o świadczenie, którego termin spełnienia jeszcze nienie nastąpiłnastąpił.
ZASADY
W postępowaniu zabezpieczającym i egzekucyjnym zasady ujawniają się przez pryzmat szczególnego szczególnego charakteru
charakteru tych postępowań.
Przez odesłanie z art. 13§2 KPC w postępowaniach tych, mutatis mutandis, stosujemy zasady całego KPC
tych, mutatis mutandis, stosujemy zasady całego KPC
Metanormatywność uznaje się za jeden z symptomów rozwoju państwa. Tendencja ta została zapoczątkowana przez doktrynę państwa prawa, która zgłosiła roszczenie nałożenia na wszystkie organy państwa, przede wszystkim na państwowego prawodawcę reguł limitujących granice swobody decyzyjnej państwa – Andrzej Bator
ZASADY
Postępowanie zabezpieczające
•• Poszanowania Poszanowania interesów
•• Sprawności Sprawności postępowania
• Poszanowania minimum minimum egzystencji
Postępowanie egzekucyjne
• Poszanowanie minimum minimum egzystencji
• Stosowanie środków najmniej uciążliwych uciążliwych
•• Współdziałanie Współdziałanie wierzyciela
ZASADY
POSTĘPOWANIA ZABEZPIECZAJĄCEGO
Zasada poszanowania interesów Zasada poszanowania interesów
• Art. 7301. § 3. Przy wyborze sposobu zabezpieczenia sąd uwzględniuwzględni interesy stronstron lub uczestników
uczestników postępowania w takiej mierzemierze, aby uprawnionemuuprawnionemu zapewnić należytąnależytą ochronę
ochronęprawną, a obowiązanegoobowiązanegonie obciążaćobciążać ponadponad potrzebę.
• Wyjątki od tej zasady w zakresie uwzględniania interesów znajdują się w art. 753, 7531, 754 KPC – szczególnyszczególny przedmiotprzedmiot ochronyochrony - alimenty, prawo pracy, odszkodowanie, umowy konsumenckie, roszczenie nasciturusa.
umowy konsumenckie, roszczenie nasciturusa.
• W postępowaniu o ustanowienie drogi koniecznej sąd może zezwolić na przejazd przez cudzy grunt ale tylko dla odwrócenia powstania szkody ( III CO 21/61)
• Art. 731. Zabezpieczenie nie może zmierzać do zaspokojeniazaspokojenia roszczeniaroszczenia, chyba że ustawa stanowi inaczej.
• Art. 839. § 1. Postanowienie sądu w przedmiocie ograniczeniaograniczenia egzekucjiegzekucji powinno zapaść powysłuchaniuwysłuchaniu stron. § 2. Na postanowienie sądu przysługuje zażaleniezażalenie.
ZASADY
POSTĘPOWANIA ZABEZPIECZAJĄCEGO
Zasada sprawności postępowania Zasada sprawności postępowania
• Art. 737. Wniosek o udzielenie zabezpieczenia podlega rozpoznaniu bezzwłoczniebezzwłocznie, nie później jednak niż w terminie tygodniatygodnia od dnia jego wpływu do sądu, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej. Jeżeli ustawa przewiduje rozpoznanie wniosku na rozprawie, należy ją wyznaczyć tak, aby rozprawa mogła odbyć się w terminiemiesięcznymmiesięcznymod dnia wpływu wniosku.
• Art. 738. Sąd rozpoznaje wniosek o udzielenie zabezpieczenia w jegogranicachgranicach, biorąc za podstawę orzeczeniamateriałmateriał zebranyzebranyw sprawie.
• Art.733. Udzielając zabezpieczenia przedprzed wszczęciem postępowania w sprawie, sąd wyznacza termin, w którym pismo wszczynające postępowanie powinno być wniesione pod rygorem upadku zabezpieczenia. Termin ten nie może przekraczaćdwóchdwóch tygodnitygodni.
• Art. 735. § 1. Wniosek o udzielenie zabezpieczenia podlega rozpoznaniu na posiedzeniuposiedzeniu niejawnym
niejawnym, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej. § 2. W sprawiesprawie, którą rozpoznaje sąd w składzie trzyosobowym, w przypadku niecierpiącymniecierpiącym zwłokizwłoki postanowienie w przedmiocie udzielenia zabezpieczenia może być wydane przez sąd w składziejednegojednegosędziego.
• Rozprawy w postępowaniu zabezpieczającym są wyjątkiem – art. 7531, 754 KPC
ZASADY
POSTĘPOWANIA ZABEZPIECZAJĄCEGO
Zasada sprawności postępowania Zasada sprawności postępowania
• Art. 759. § 1. Czynności egzekucyjne są wykonywane przez komorników z wyjątkiem czynności zastrzeżonych dla sądów. § 11. Czynności zastrzeżone dla sądu mogą być wykonywane przez referendarza sądowego, z wyłączeniem:
• 1) stosowania środków przymusuprzymusu;
• 2) orzekania o ściągnięciu należności w trybie art. 873873;
• 2) orzekania o ściągnięciu należności w trybie art. 873873;
• 3) stwierdzenia wygaśnięcia skutków przybiciaprzybiciai utraty rękojmi;
• 4) spraw o egzekucję świadczeń niepieniężnychświadczeń niepieniężnychz wyjątkiem wydaniawydania rzeczy ruchomej;
• 5) spraw o egzekucję przez zarządzarządprzymusowy;
• 6) spraw o egzekucję przez sprzedażsprzedaż przedsiębiorstwa lub gospodarstwa rolnego.
• § 2. Sąd może z urzędu wydawać komornikowi zarządzenia zmierzające do zapewnienia należytego wykonania egzekucji oraz usuwać spostrzeżone uchybienia.
ZASADY
POSTĘPOWANIA ZABEZPIECZAJĄCEGO
Zasada sprawności postępowania Zasada sprawności postępowania
• Wprowadzona nowelizacja stanowi przejaw dalszegodalszego rozszerzaniarozszerzania uprawnieńuprawnień referendarzy
referendarzy sądowych. Zastosowano konstrukcję ogólną przy określaniu kompetencji referendarzy w postępowaniu egzekucyjnym, gdyż odstąpiono od wskazywania konkretnych czynności, które mogą być dokonywane przez referendarzy, a jedynie wymieniono czynności, których nienie mogąmogą wykonywaćwykonywać..
• W literaturze wyrażono pogląd, że „przepis art. 759 § 1[1] KPC odnosi się zarówno do spraw, w których sąd może działać jako organ egzekucyjny, jak też spraw, w których sąd działa jako sąd egzekucyjny. W świetle tego przepisu, czynności zastrzeżone dla sądu jako organu egzekucyjnego może realizować referendarz sądowy. (…) Referendarz może wykonywać czynności z zakresu nadzoru judykacyjnego nad komornikiem, bez względu na to, czy jest to nadzór realizowany z urzędu (np. na podstawie art. 759 § 2 KPC), czy na skutek skargi na czynności komornika (art. 767 KPC i nast.). Do kompetencji referendarza należy, między innymi, wydawanie orzeczeń co do zawieszenia postępowania w razie złożenia skargi albo zażalenia (art. 821 KPC) albo ustanowienia kuratora (art. 802 KPC)”
ZASADY
POSTĘPOWANIA ZABEZPIECZAJĄCEGO
Zasada poszanowania minimum egzystencji Zasada poszanowania minimum egzystencji
• Art. 829. Nie podlegają egzekucji: 1) przedmioty urządzenia domowego, pościel, bielizna i ubranie codzienne, niezbędne dla dłużnika i będących na jego utrzymaniu członków jego rodziny, a także ubranie niezbędne do pełnienia służby lub wykonywania zawodu; 2) zapasy żywności i opału niezbędne dla dłużnika i zawodu; 2) zapasy żywności i opału niezbędne dla dłużnika i będących na jego utrzymaniu członków jego rodziny na okres jednego miesiąca; 4) narzędzia i inne przedmioty niezbędne do osobistej pracy zarobkowej dłużnika oraz surowce niezbędne dla niego do produkcji na okres jednego tygodnia, z wyłączeniem jednak pojazdów mechanicznych; 5) u dłużnika pobierającego periodyczną stałą płacę – pieniądze w kwocie, która odpowiada niepodlegającej egzekucji części płacy za czas do najbliższego terminu wypłaty….
Zakres
Zakres podmiotowy i przedmiotowy podmiotowy i przedmiotowy Przesłanki zabezpieczenia
Przesłanki zabezpieczenia
• Art. 7301. § 1. Udzielenia zabezpieczenia może żądać każdakażda stronastrona lub uczestnikuczestnik postępowania, jeżeli uprawdopodobniuprawdopodobni roszczenieroszczenie oraz interesinteres prawnyprawny w udzieleniu zabezpieczenia.
§ 2. Interes prawny w udzieleniu zabezpieczenia istniejeistnieje wtedy, gdy brak
brak zabezpieczenia uniemożliwiuniemożliwi lub poważniepoważnie utrudniutrudni wykonaniewykonanie brak
brak zabezpieczenia uniemożliwiuniemożliwi lub poważniepoważnie utrudniutrudni wykonaniewykonanie zapadłego w sprawie orzeczenia lub w inny sposób uniemożliwi lub poważnie utrudni osiągnięcieosiągnięcie celucelu postępowania w sprawie.
§ 3. Przy wyborzewyborze sposobusposobu zabezpieczenia sąd uwzględni interesyinteresy stron lub uczestników postępowania w takiej mierzemierze, aby uprawnionemu zapewnić należytąnależytą ochronęochronę prawną, a obowiązanego nie obciążaćobciążać ponadponad potrzebę.
Zakres podmiotowy Zakres podmiotowy
Swoiste oznaczenie podmiotów uczestniczących w postępowaniu
• Uprawniony
• Obowiązany
Legitymacja procesowa Legitymacja procesowa
• Powód, pozwany, samoistny interwenient uboczny, interwenient główny
interwenient główny
• Uczestnik, zainteresowany
• Prokurator, RPO, RPD, RPP,
• Organizacja społeczna, inspektor pracy, rzecznik
konsumenta w zakresie w którym mogą wytaczać
powództwa na rzecz obywateli
Okoliczności warunkujące udzielenie zabezpieczenia
»
»Warunki formalne Warunki formalne
»Warunki dopuszczalności runki dopuszczalności
»
»Warunki zasadności zabezpieczenia Warunki zasadności zabezpieczenia
Warunki formalne
•• Wniosek Wniosek
-- powinienpowinien spełniać wymogi pismapisma procesowegoprocesowego i dodatkowo zawierać w skazanie sposobusposobu zabezpieczeniazabezpieczenia a gdy sprawa dotyczy roszczeń pieniężnych również wskazanie sumysumy zabezpieczeniazabezpieczenia a także uprawdopodobnienieuprawdopodobnienie okoliczności uzasadniających wniosek . Wniosek może być złożony przedprzed wytoczeniem powództwa, w momenciemomencie jego wniesienia, w trakcietrakcie postępowania rozpoznawczego a nawet wniesienia, w trakcietrakcie postępowania rozpoznawczego a nawet po
po wydaniu orzeczenia (co do roszczeń jeszcze niewymagalnych
niewymagalnych). W przypadku gdy wniosek składany jest przed wszczęciem postępowania dodatkowo należy zwięźle przedstawić przedmiot sprawy. Suma zabezpieczenia nie może być wyższa od roszczenia liczonego z odsetkami i kosztami wykonania zabezpieczenia
•• ArtArt.. 732732. Zabezpieczenie udzielane jest na wniosekwniosek, a w wypadkach, w których postępowanie może być wszczęte z urzęduurzędu – także z urzędu.
•• ArtArt. 733733. Udzielając zabezpieczenia przedprzed wszczęciem postępowania w sprawie, sąd wyznaczawyznacza termintermin, w którym pismo wszczynającewszczynające postępowanie powinno być wniesione pod rygorem upadkuupadku zabezpieczenia. Termin ten nie może przekraczać dwóchdwóch tygodnitygodni.
•• ArtArt. 736736. § 1. Wniosek o udzielenie zabezpieczenia powinien odpowiadać wymaganiom przepisanym dla pismapisma procesowegoprocesowego, a nadtonadto zawierać:
• 1) wskazanie sposobusposobu zabezpieczenia, a w sprawach o roszczenie pieniężne także wskazanie sumysumy zabezpieczeniazabezpieczenia;
pieniężne także wskazanie sumysumy zabezpieczeniazabezpieczenia;
• 2) uprawdopodobnienieuprawdopodobnienie okolicznościokoliczności uzasadniających wniosek.
• § 2. Jeżeli wniosek o udzielenie zabezpieczenia złożono przedprzed wszczęciem postępowania, należy nadto zwięźle przedstawić przedmiotprzedmiot sprawysprawy. § 3.
Wskazana w § 1 suma zabezpieczenia nie może być wyższawyższa od dochodzonego roszczeniaroszczenia liczonego wrazwraz z odsetkamiodsetkami do dnia wydania postanowienia o udzieleniu zabezpieczenia oraz z kosztamikosztami wykonania zabezpieczenia. Suma ta może obejmować także przewidywaneprzewidywane koszty postępowania
postępowania. § 4. Jeżeli w ramach zabezpieczenia obowiązany składa sumę zabezpieczenia, sumę tę umieszcza na rachunkurachunku depozytowymdepozytowym Ministra Finansów, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej.
Warunki formalne
• Art. 126. § 1. Każde pismo procesowe powinno zawierać:
1) oznaczenie sądusądu, do którego jest skierowane, imię i nazwisko lub nazwę stron
stron, ich przedstawicieli ustawowych i pełnomocnikówpełnomocników; 2) oznaczenie rodzaju
rodzaju pisma; 3) osnowęosnowę wniosku lub oświadczenia oraz dowodydowody na poparcie przytoczonych okoliczności; 4) podpispodpis strony albo jej przedstawiciela ustawowego lub pełnomocnika; 5) wymienienie załączników
załączników. § 2. Gdy pismo procesowe jest pierwszym pismem w sprawie, powinno ponadto zawierać oznaczenieoznaczenie przedmiotuprzedmiotu sporusporu oraz: 1) oznaczenie miejsca zamieszkania lub siedziby i adresy stron, ich przedstawicieli ustawowych i pełnomocników, 2) numer Powszechnego przedstawicieli ustawowych i pełnomocników, 2) numer Powszechnego Elektronicznego Systemu Ewidencji Ludności (PESEL) lub numer identyfikacji podatkowej (NIP) powoda będącego osobą fizyczną, jeżeli jest on obowiązany do jego posiadania lub posiada go nie mając takiego obowiązku lub 3) numer w Krajowym Rejestrze Sądowym, a w przypadku jego braku – numer w innym właściwym rejestrze, ewidencji lub NIP powoda niebędącego osobą fizyczną, który nie ma obowiązku wpisu we właściwym rejestrze lub ewidencji, jeżeli jest on obowiązany do jego posiadania. § 21. Dalsze pisma procesowe, poza elementami określonymi w § 1, powinny zawierać sygnaturęsygnaturę akt. …..
Warunki formalne
•• KSCUKSCU ArtArt..6868.. Opłatę stałą w kwocie 4040 złotychzłotych pobiera się od wniosku o:
1) udzielenie zabezpieczenia roszczenia niemajątkowegoniemajątkowego, chyba że wniosek został zgłoszonyww piśmiepiśmie rozpoczynającym postępowanie;
2) zmianęzmianę lub uchylenieuchylenie postanowienia w przedmiocie zabezpieczenia roszczenia niemajątkowego.
•• KSCUKSCU ArtArt..6969.. Opłatę stałą w kwocie 100100złotychzłotych pobiera sąd od wniosku o:
1) udzielenie zabezpieczenia roszczenia majątkowegomajątkowego, w tym wydanie europejskiegoeuropejskiego nakazu
nakazu zabezpieczeniazabezpieczenia na rachunku bankowym, chyba że wniosek został zgłoszony ww piśmie
piśmierozpoczynającym postępowanie;
piśmie
piśmierozpoczynającym postępowanie;
2) zmianęzmianę lub uchylenieuchylenie postanowienia w przedmiocie zabezpieczenia roszczenia majątkowego lub europejskiego nakazu zabezpieczenia na rachunku bankowym
•• KPCKPC -- ArtArt.. 13013022.. § 1. Pismo wniesione przez adwokataadwokata, radcęradcę prawnego lub rzecznikarzecznika patentowego, które nie zostało należycie opłaconeopłacone, przewodniczący zwracazwraca bez wezwania
wezwania o uiszczenie opłaty, jeżeli pismo podlega opłacie w wysokości stałej lub stosunkowej obliczonej od wskazanej przez stronę wartości przedmiotu sporu. § 2. W terminie tygodniowymtygodniowym od dnia doręczenia zarządzeniazarządzenia o zwrociezwrocie pisma z przyczyn określonych w § 1 strona może uiścićuiścić brakującą opłatę. Jeżeli opłata została wniesiona we właściwej wysokości, pismo wywołujewywołuje skutek od daty pierwotnego wniesienia.
Skutek taki nie następuje w razie kolejnego zwrotu pisma z tej samej przyczyny.
Warunki dopuszczalności
Przesłanki procesowe Przesłanki procesowe
» Droga sądowa
» Jurysdykcja krajowa
» Zapis na sąd polubowny
» Zdolność sądowa
» Zdolność procesowa
» Właściwa reprezentacja
» Właściwa reprezentacja
•• BrakBrak przesłanek procesowych skutkuje odrzuceniemodrzuceniem wniosku z możliwością zażaleniazażalenia w trybie art. 394394 i nast. W zw. Z art.1313§§22 KPC
• KPC Art. 13. § 1. Sąd rozpoznaje sprawy w procesie, chyba że ustawa stanowi inaczej. W wypadkach przewidzianych w ustawie sąd rozpoznaje sprawy według przepisów o postępowaniach odrębnych.
§ 2. Przepisy o procesieprocesie stosujestosuje sięsię odpowiednioodpowiednio do innych rodzajówrodzajów postępowań unormowanych w niniejszym kodeksie, chyba że przepisyszczególneszczególnestanowiąinaczejinaczej.
• Postępowanie zabezpieczające za wyjątkiem spraw z art. 7531§1 KPC nie może być prowadzone przeciwko Skarbowi Państwa
Warunki zasadności zabezpieczenia Uprawdopodobnienie
Uprawdopodobnienie
» roszczenia
» Interesu prawnego
•• Wcześniej,Wcześniej, dodo nowelizacjinowelizacji zz 22..77..20042004 rr.. wymaganowymagano wykazaniawykazania
•• Wcześniej,Wcześniej, dodo nowelizacjinowelizacji zz 22..77..20042004 rr.. wymaganowymagano wykazaniawykazania istnienia
istnienia roszczenia,roszczenia, obecnieobecnie wystarczywystarczy jeje uprawdopodobnićuprawdopodobnić..
•• InteresInteres prawnyprawny toto obiektywnieobiektywnie istniejącaistniejąca potrzebapotrzeba udzieleniaudzielenia ochrony
ochrony prawnejprawnej..
•• BrakBrak kumulatywnegokumulatywnego uprawdopodobnieniauprawdopodobnienia roszczeniaroszczenia ii interesuinteresu prawnego
prawnego skutkujeskutkuje oddaleniemoddaleniem wniosku,wniosku, skarżonego zażaleniemzażaleniem nana podstawie
podstawie odesłaniaodesłania zz artart..1313§§22 KPCKPC
Roszczenie Roszczenie
•• UprawnienieUprawnienie do oczekiwania ochrony,ochrony, wynikające ze skonkretyzowania
skonkretyzowania normatywnegonormatywnego podmiotowo- przedmiotowego, zarachowania, przejścia abstrakcyjnej treści przepisu w normę prawną (indywidualną i konkretną)
• Na gruncie prawa procesowego roszczenie istnieje subiektywnie według twierdzeń powoda. Nie można go utożsamiać z roszczeniem materialnym istniejącym obiektywnie. Jest to element konstrukcji stosunkustosunku procesowego
procesowego pomiędzy podmiotami w procesie rozstrzygnięcia sprawy.
Roszczenie Roszczenie
• Przedmiotem oceny w postępowaniu cywilnym jest roszczenie procesowe o
świadczenie, ustalenie, ukształtowanie świadczenie, ustalenie, ukształtowanie
• Roszczenie procesowe jest żądaniem urzeczywistnieniaurzeczywistnienia w konkretnym wypadku oznaczonej normy prawnej przez wydanie orzeczenia wypadku oznaczonej normy prawnej przez wydanie orzeczenia sądowego o określonej treści.* Jest to twierdzenietwierdzenie powoda o istnieniu albo nieistnieniu określonej normy indywidualno-konkretnej, przedstawione sądowi celem wiążącego ustalenia istnienia albo nieistnienia**
• (*W.Siedlecki,** W.Broniewicz)
Uprawdopodobnienie Uprawdopodobnienie
surogat dowodu
Uprawdopodobnienie określonego stanu faktycznego zamiastzamiast jego udowodnienia jest środkiemśrodkiem zastępczymzastępczym dowodu w ścisłym znaczeniu i wyjątkiemwyjątkiem od reguły „onus probandi”
(art.6 KC)
Jest instrumentem w postępowaniach incydentalnych, nie może nigdy stanowić podstawypodstawy orzeczenia merytorycznego.
Mimo specyficznej roli jaką pełni w postępowaniu nie może się ograniczać wyłączniewyłącznie do samego twierdzeniatwierdzenia.
Uprawdopodobnienie Uprawdopodobnienie
surogat dowodu
– Przypadki ściśle określoneokreślonew ustawie –
– UłatwienieUłatwieniei przyspieszenieprzyspieszeniepostępowania
– Zwolnienie od formalizmuformalizmu, brak skrępowaniaskrępowania wymaganiami co do formy –
– NiższyNiższy stopień pewności –
– NiższyNiższy stopień pewności –
– SwobodnaSwobodnaocena sądu
Poza postępowaniem zabezpieczającym uprawdopodobnienie jest dopuszczalne w postępowaniu w sprawach związanych z wyłączeniemwyłączeniem sędziego (art.50), interwencjiinterwencji ubocznej (art.78), przywróceniemprzywróceniem terminu (art.169), niestawiennictwemniestawiennictwem pozwanego (art.346) wznowieniemwznowieniem postępowania (art.410 i 414)
Uprawdopodobnienie Uprawdopodobnienie
roszczenia roszczenia
Roszczenie jest uprawdopodobnione jeżeli prima
facie istnieje znaczna szansa na jego istnienie, istotą
postępowania zabezpieczającego nie jest uznanie
roszczenia za udowodnione, a jedynie
roszczenia za udowodnione, a jedynie
uprawdopodobnione, czemu służy pobieżna analiza
materiału dowodowego. – I Acz 1129/06
Interes prawny
Brak legalnej definicji
Podobnie jak w przypadku roszczenia zasadniczo sprowadza się do subiektywnegosubiektywnego twierdzenia podmiotu o jego występowaniu, lub obiektywnejobiektywnej potrzebypotrzeby ochrony prawnej
Pojęcie „Interes” ma nasycenienasycenie motywacyjnemotywacyjne;
Pojęcie „Interes” ma nasycenienasycenie motywacyjnemotywacyjne;
„ujawnia się w razie kontrowersyjnegokontrowersyjnego zbieguzbiegu dwóch zachowań.”*
* E.Samborska-Boć, 1982, w Prawo Administracyjne, Kolonia Limited 2010, s. 21.
Interes prawny
Brak legalnej definicji
Ustawodawca pomaga w identyfikacji interesu prawnego wprowadzając
domniemanie domniemanie
Art. 730
1§ 2. - Interes prawny w udzieleniu zabezpieczenia istnieje istnieje wtedy, gdy brak brak zabezpieczenia uniemożliwi
uniemożliwi lub poważnie poważnie utrudni utrudni wykonanie
zapadłego w sprawie orzeczenia lub w inny sposób
uniemożliwi lub poważnie utrudni osiągnięcie osiągnięcie celu celu
postępowania w sprawie.
Interes prawny
Brak legalnej definicji
• W sprawach dotyczących roszczeń pieniężnych pieniężnych, jako okoliczności które mogą uniemożliwić lub poważnie utrudnić wykonanie orzeczenia wymienia się m.in.
wyzbywanie
wyzbywanie się majątku lub zajęcie części majątku przez komornika komornika, utratę pracy pracy lub zaprzestanie działalności
działalności gospodarczej, zagrożenie upadłością upadłością.
• Obawa musi mieć charakter realny realny a nie jedynie hipotetyczny
hipotetyczny
• W sprawach dotyczących roszczeń niepieniężnych niepieniężnych konieczne jest uprawdopodobnienie nieodwracalnych nieodwracalnych zmian
zmian w stanie faktycznym faktycznym
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie roszczenia przed wszczęciem postępowania
• Wniosek o udzielenie zabezpieczenia przed wszczęciem postępowania w sprawie o naruszenie dóbr osobistych i zadośćuczynienie, poprzez ustanowienie zakazu zbywania przez obowiązanego prawa do tytułu prasowego „Wprost” oraz poprzez zajęcie wierzytelności z rachunków bankowych obowiązanego do kwoty 100.000 zł.
• W uzasadnieniu wniosku o zabezpieczenie uprawniony wskazał, że
• W uzasadnieniu wniosku o zabezpieczenie uprawniony wskazał, że zamierza wystąpić przeciwko obowiązanemu z pozwem o ochronęochronę dóbrdóbr osobistych
osobistych, w którym będzie domagał usunięcia skutków naruszenia dóbr osobistych, do jakiego doszło na skutek publikacji w wydaniu tygodnika z dnia 7-13.07.2014 r., poprzez zobowiązanie obowiązanego do opublikowania na jego koszt oświadczenia o odpowiedniej treści i w odpowiedniej formie.
(IV Co 119/14)
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• W ocenie uprawnionego użyte w artykułach sformułowania w sposób oczywisty naruszają jego dobra osobiste, gdyż utwierdzają czytelnika w przekonaniu, że R. G. chciał się podjąć wyłudzania i szantażowania najbogatszych Polaków, w ramach zorganizowanej grupy (spółki), celem uzyskania znacznych korzyści majątkowych; ponadto, zdaniem uprawnionego, sposób redakcji tekstu wywołuje u czytelnika przekonanie, że stanowi on stenogram rozmowy. Uprawniony wskazał, że poza takimi dobrami osobistymi jak: godnośćgodność osobista, opiniaopinia zawodowa, opinia profesjonalnego, cieszącego się poważaniem i autorytetem prawnikaprawnika, profesjonalnego, cieszącego się poważaniem i autorytetem prawnikaprawnika, obowiązany naruszył również inne dobra osobiste uprawnionego tj. prawo do prywatnościprywatności i tajemnicytajemnicy rozmowy, gdyż opublikowaneopublikowane nagranie prywatnej rozmowy zostało uzyskane w sposób nielegalnynielegalny i podstępnypodstępny, a także w sposób naruszający zasady etykietyki dziennikarskiejdziennikarskiej. Uprawniony podkreślił, że treść artykułu była i jest nadal szeroko komentowana, gdyż nieprawdziwe informacje zostały powtórzone za tygodnikiem przez główne wydania telewizyjnych serwisów informacyjnych, stacje radiowe, dzienniki i tygodniki oraz szereg portali internetowych, co przekłada się na skalę naruszonych dóbr.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
•• UzasadniającUzasadniając interesinteres prawnyprawny w udzieleniu zabezpieczenia uprawniony wskazał, że brak udzielenia zabezpieczenia w poważny sposób utrudniutrudni osiągnięcie celu przyszłego postępowania, a nawet może je całkowicie uniemożliwićuniemożliwić, gdyż obowiązany borykaboryka sięsię obecnie z poważnymi trudnościamitrudnościami finansowymifinansowymi, tymczasem na wypadek uwzględnienia przyszłego pozwu, poza zapłatą kwoty zadośćuczynienia, będzie zobowiązany pokryć koszt publikacji w mediach wszystkich koniecznych oświadczeń wraz przeprosinami. PrzybliżającPrzybliżając sytuacjęsytuację finansowąfinansową obowiązanego uprawniony podał, że obowiązany jest wydawcą tygodnika Wprost, jego kapitał zakładowy wynosi 50.000 zł, a 90 % jego udziałów posiada (…) S.A. z siedzibą w W.. Spółka ta jest notowana na zł, a 90 % jego udziałów posiada (…) S.A. z siedzibą w W.. Spółka ta jest notowana na Giełdzie Papierów Wartościowych, gdzie jej akcje pięć lat temu kształtowały się na poziomie 2,45 zł, a w chwili obecnejobecnej na poziomie zaledwiezaledwie 0,33 zł. Ponadto w dniu 8.07.2014 r. Komisja Nadzoru Finansowego nałożyła na spółkę karękarę finansowąfinansową w wysokości 500.000 zł za szereg naruszeń związanych z nienależytym wykonywaniem obowiązków informacyjnych wobec akcjonariuszy, w tym dotyczących okresu przejęcia udziałów. W związku z powyższym Prezes oraz jej główny udziałowiec ogłosiłogłosił publiczniepublicznie, że wysokość kary nałożonej przez Komisję Nadzoru Finansowego tworzytworzy ryzykoryzyko dla dalszego istnieniaistnienia SpółkiSpółki, a w szczególności tworzy realne zagrożenie dla dalszego istnienia tygodnika Wprost.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• Uprawniony dodał, że na sytuację majątkową obowiązanego ma również wpływ fakt wytoczeniawytoczenia przeciwko niemu w czerwcu 2012 r. przez T. L. oraz (…) Sp. z o.o.
pozwu
pozwu oo naruszenienaruszenie dóbrdóbr osobistych i o ochronęochronę prawpraw autorskichautorskich, gdzie wartość przedmiotu sporu wynosi 88,,77 mlnmln złzł. W ocenie uprawnionego zaproponowane przez niego sposoby zabezpieczenia odpowiadająodpowiadają treścitreści artart.. 731731 kk..pp..cc., gdyż z jednej strony nienie zmierzajązmierzają do zaspokojenia roszczenia, z drugiej zaś nie będą stanowić dla Agencji (…) Sp. z o.o. w W. nadmiernegonadmiernego obciążeniaobciążenia. Odnosząc się do zabezpieczenia przyszłego roszczenia niepieniężnego uprawniony wskazał, że w zabezpieczenia przyszłego roszczenia niepieniężnego uprawniony wskazał, że w przypadku, gdy na podstawie przyszłego orzeczenia nie uzyska on korzystnego dla siebie rozstrzygnięcia, ewentualne zabezpieczenie nie spowoduje dla obowiązanego żadnych negatywnych skutków, gdyż póki co uprawniony nie ma zamiaru rezygnowaćrezygnować zz działalnościdziałalności tygodnika (…).Odnosząc się z kolei do zabezpieczenia przyszłego roszczenia pieniężnegopieniężnego uprawniony wskazał, że na wypadek uwzględnienia wniosku w tym zakresie, obowiązany będzie mógł wpłacić kwotę 100.000 zł na konto sum depozytowychdepozytowych Sądu, co zwolni jego rachunki bankowe spod zajęcia, a jednocześnie zabezpieczy interes uprawnionego.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
Sąd p o s t a n a w i ł:
• 1) udzielić uprawnionemu R. G. zabezpieczenia przed wszczęciem postępowania o naruszenie dóbr osobistych poprzez ustanowienie zakazu zbywania przez
obowiązanego Agencję (…) Sp. z o.o. w W. prawa do tytułu prasowego (…) na rzecz innego podmiotu;
• 2) wyznaczyć uprawnionemu R. G. dwutygodniowy termin do wniesienia pozwu o naruszenie dóbr osobistych przeciwko Agencji (…) Sp. z o.o. w W., pod rygorem upadku zabezpieczenia.
•
3) oddalić wniosek R. G. o udzielenie zabezpieczenia przed wszczęciem
postępowania o zadośćuczynienie z tytułu naruszenia dóbr osobistych, poprzez zajęcie wierzytelności z rachunków bankowych obowiązanego do kwoty 100.000 zł.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• Ogólne zasady zabezpieczenia roszczeń określają przepisy art. 730 i następne k.p.c.
Badanie złożonych wniosków Sąd rozpoczął od analizyanalizy zaproponowanychzaproponowanych przez uprawnionego formform zabezpieczeniazabezpieczenia tj. ustanowienia zakazuzakazu zbywaniazbywania przez obowiązanego Agencję (…) Sp. z o.o. w W. prawa do tytułu prasowego (…) na rzecz innego podmiotu orazzajęciazajęcia wierzytelnościwierzytelności z rachunków bankowych obowiązanego do kwoty 100.000 zł. Pierwszy z wymienionych sposobów służyć ma zabezpieczeniu przyszłego roszczenia niepieniężnego, z kolei drugi zabezpieczeniu przyszłego roszczenia pieniężnego. Odnosząc się do rodzajów udzielenia zabezpieczenia wskazać należy, że sposoby
sposoby zabezpieczeniazabezpieczenia roszczeńroszczeń pieniężnychpieniężnych określone zostały w art. 747747 k.p.c., zaś sposoby
sposoby zabezpieczeniazabezpieczenia roszczeńroszczeń pieniężnychpieniężnych określone zostały w art. 747747 k.p.c., zaś sposoby udzielenia zabezpieczenia roszczeń niepieniężnychniepieniężnych w art. 755755 k.p.c. Pierwszy z w/w katalogów ma charakter zamkniętyzamknięty, co oznacza, że udzielenie zabezpieczenia w inny
inny niż w nim wymieniony sposób jest niedopuszczalneniedopuszczalne, z kolei art. 755 k.p.c. nie zawiera taksatywnegotaksatywnego wyliczeniawyliczenia. W przypadku roszczeń niepieniężnych przyjmuje się, że sposób zabezpieczenia musi być adekwatnyadekwatny do treści roszczeniaroszczenia i okoliczności faktycznych
faktycznych, a sąd w tych przypadkach udziela zabezpieczenia, jakie stosownie do okoliczności uważauważa zaza odpowiednieodpowiednie, nienie wyłączającwyłączając sposobów wymienionych w art.
747 k.p.c. Przenosząc powyższe rozważania na grunt niniejszej sprawy należy uznać, że zgłoszone formy zabezpieczenia odpowiadająodpowiadają przyszłym roszczeniom, którym mają służyć,niemniejniemniej tylkotylko jedenjeden z wniosków mógł zasługiwaćzasługiwać na aprobatę.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• Uwzględnienie zaproponowanego przez uprawnionego sposobu zabezpieczenia przyszłego roszczenia pieniężnego jest nieceloweniecelowe, gdyż sposób sformułowaniasformułowania tego wniosku uniemożliwia jego wykonaniewykonanie. W tym miejscu zwrócić należy uwagę, że uprawniony wniósł o zajęcie rachunków bankowych obowiązanego in genere, bez wskazania chociażby nazwynazwy jednego banku. Wprawdzie wniosek o zabezpieczenie przez zajęcie wierzytelności z rachunków bankowych nie wymaga zabezpieczenie przez zajęcie wierzytelności z rachunków bankowych nie wymaga wskazania konkretnychkonkretnych numerów, niemniej konieczne jest przynajmniej określenieokreślenie banków
banków, względnie oddziałów, w których te rachunki są prowadzone (vide A.
Jakubecki, Komentarz do Kodeksu postępowania cywilnego, Lex 2014).
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• W tym miejscu przypomnieć należy, że zgodnie z treścią art. 736 k.p.c. wniosek o zabezpieczenie powinien odpowiadać wymaganiom przepisanym dla pismapisma procesowego
procesowego, a nadto zawierać wskazanie sposobusposobu zabezpieczenia oraz uprawdopodobnienie
uprawdopodobnienie okoliczności uzasadniających wniosek. Brak precyzyjnego określenia wniosku uniemożliwiauniemożliwia jego uwzględnienieuwzględnienie. Wprawdzie zgodnie z treścią art. 730 1 § 3 k.p.c. to sąd dokonuje wyboru zabezpieczenia, mając na względzie interesy
interesy uczestników postępowania, jednak przepis ten dotyczy zastosowania interesy
interesy uczestników postępowania, jednak przepis ten dotyczy zastosowania sposobu zabezpieczenia nienie wymienionegowymienionego w art. 755 § 1 k.p.c. oraz sytuacji, w której uprawniony złożył wniosek, w którym zaproponował kilkakilka sposobówsposobów zabezpieczenia. Nadto zgodnie z treścią art. 321 k.p.c. w zw. z art. 13 § 2 k.p.c. sąd związany jest treściątreścią wnioskuwniosku o zabezpieczenie i nie jest władny do orzekania ponad
ponad żądanieżądanie, co wprost wynika z art. 738 k.p.c., zgodnie z którym sąd rozpoznaje wniosek o udzielenie zabezpieczenia w jego granicachgranicach (vide Dariusz Zawistowski, Postępowanie zabezpieczające, komentarz, wybór orzeczeń, Wolters Kluwer 2007).
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• Ponieważ wniosek o udzielenie zabezpieczenia przyszłego roszczenia pieniężnego nie mógł zostać uwzględniony, merytorycznej analizie Sąd poddał jedynie drugi ze zgłoszonych przez uprawnionego wniosków.
• Analizę tę Sąd oparł na treści przepisu art. 7301 § l k.p.c., zgodnie z którym udzielenia zabezpieczenia może żądać każdakażda stronastrona lub uczestnikuczestnik postępowania, udzielenia zabezpieczenia może żądać każdakażda stronastrona lub uczestnikuczestnik postępowania, jeżeli uprawdopodobniuprawdopodobni roszczenieroszczenie oraz interesinteres prawny w udzieleniu zabezpieczenia. Warunkiem udzielenia zabezpieczenia jest, w świetle powyższego, kumulatywne
kumulatywne zaistnieniezaistnienie wskazanych przesłanek, tj. uprawdopodobnienie roszczenia i interesu prawnego w udzieleniu zabezpieczenia.
•• Roman Roman Giertych Giertych –– zabezpieczenie przed wszczęciem postępowania
• Przesłanka uprawdopodobnienia roszczenia ma swoje źródło w przekonaniuprzekonaniu, że jest ono prawdopodobneprawdopodobne, jeżeli istnieje znacznaznaczna szansaszansa na jego istnienie (vide postanowienie Sądu Apelacyjnego w Warszawie z dnia 07.08.1997 r., I A Cz 735/97). Istotą postępowania zabezpieczającego jest to, że sąd dokonuje zasadniczo pobieżnejpobieżnej analizyanalizy dostarczonego przez wnioskodawcę materiału dowodowego, gdyż na etapie rozpoznawania wniosku o zabezpieczenie Sąd nie rozstrzyga sprawy merytoryczniemerytorycznie, a jedynie dokonuje oceny uprawdopodobnienia rozstrzyga sprawy merytoryczniemerytorycznie, a jedynie dokonuje oceny uprawdopodobnienia istnienia roszczenia w aspekcie okoliczności faktycznych oraz podstawy prawnej roszczenia. W szczególności art. 243 k.p.c. stanowi odstępstwoodstępstwo od reguły dowodzenia
dowodzenia podnoszonych faktów wskazując, że zachowanie szczegółowych przepisów o postępowaniu dowodowym nie jest konieczne, ilekroć ustawa przewiduje uprawdopodobnienie zamiast dowodu.