Materiały z prezentacji klauzule umowne SSO MACIEJ KRUSZYŃSKI

(1)

Materiały z prezentacji – klauzule umowne

PRO G RA M PRZ YG OTOWA NIA D O EG Z A M INU A D WO K A CK IEG O 2 0 2 1 – O S TATNI DZ WO NE K –O R A W WA RS Z AW IE

S S O M A CIE J K RUS Z YŃS K I

SSO MACIEJ KRUSZYŃSKI

(2)

Umowa sprzedaży

Sprzedawca Jan Kowalski zobowiązuje się przenieść na kupującego Adama Nowaka własność maszyny do produkcji lodów Icemaster 2000 za cenę 10 000,- zł (dziesięć tysięcy złotych) brutto.

(3)

Umowa sprzedaży - warunkowa

Sprzedawca Jan Kowalski zobowiązuje się przenieść na kupującego Adama Nowaka własność maszyny do produkcji lodów Icemaster 2000 za cenę 10 000,- zł (dziesięć tysięcy złotych) brutto, pod warunkiem otrzymania przez kupującego, do dnia 30 grudnia 2017 roku, decyzji administracyjnej Głównego Urzędu Nadzoru nad Producentami Lodów zezwalającej na uruchomienie produkcji (dalej Decyzja)

Przejście własności maszyny nastąpi z chwilą wydania Decyzji Nieziszczenie się warunku spowoduje rozwiązanie umowy.

(4)

Umowa sprzedaży- rozdzielony skutek zobowiązujący i

rozporządzający

Przeniesienie własności nastąpi z chwilą zawarcia przez strony odrębnej umowy, której przedmiotem będzie przeniesienie własności maszyny.

(5)

Umowa sprzedaży – z

zastrzeżeniem prawa własności

Strony ustalają, że przeniesienie własności maszyny nastąpi z chwilą zapłacenia ceny.

(6)

Umowa sprzedaży – umowa przedwstępna

Jan Kowalski oraz Adam Nowak zobowiązują się w terminie do 30 stycznia 2020 roku zawrzeć umowę, przedmiotem której będzie przeniesienie przez Jana Kowalskiego, na kupującego Adama Nowaka własności maszyny do produkcji lodów Icemaster 2000 za cenę 10 000,- zł (dziesięć tysięcy złotych) brutto

Strony zgodnie ustalają, że nie zawarcie umowy przyrzeczonej w ustalonym terminie spowoduje wygaśnięcie umowy.

(7)

Umowa sprzedaży – z prawem odkupu

1. Strony ustalają, że sprzedawcy przysługiwać prawo odkupu w stosunku do sprzedanej rzeczy^.

2. Prawo odkupu może zostać wykonane w ciągu 60 dni.

3. Oświadczenie woli sprzedawcy o wykonaniu prawa odkupu powinno zostać złożone w formie pisemnej pod rygorem nieważności^.

(8)

Cena - podstawa ustalenia 536 k.c.

Strony ustalają, iż cena 1 m3 drewna będzie równa wartości 1/10 dt pszenicy za miesiąc poprzedzający ten, w którym kupujący odbiera kolejną partię drewna – zgodnie z obwieszczeniem Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego - na podstawie art. 39a ust. 7 ustawy z dnia 19 października 1991 r. o gospodarowaniu nieruchomościami rolnymi Skarbu Państwa (Dz. U. z 2012 r. poz. 1187 oraz z 2013 r. poz. 155)

(9)

Weksel - zadanie

Proszę sporządzić klauzulę umowną, zawierającą elementy umowy wekslowej, zgodnie z którą agent zabezpieczy za pomocą weksla ewentualne roszczenia dającego zlecenie związane z wykonaniem umowy (w ramach umowy agent będzie pobierał na rzecz dającego zlecenie składki ubezpieczeniowe, dysponował wyposażeniem biura, samochodem służbowym itp.) Weksel ma być maksymalnie bezpieczny dla wystawcy.

(10)

Przykładowe rozwiązanie

1.

Agent wręcza Dającemu zlecenie weksel in blanco, stanowiący zabezpieczenie roszczeń dającego zlecenie, mogących wynikać z niewykonania lub nienależytego wykonania Umowy.

Dający zlecenie upoważniony jest do uzupełnienia weksla na kwotę nie większą niż 100 000 zł, na którą składać się mogą nieprzelane na rzecz dającego zlecenie kwoty z tytułu pobranych składek ubezpieczeniowych, należne odsetki za opóźnienie, oraz kwoty z tytułu kar umownych za nie zwrócenie, w terminie, po rozwiązaniu umowy, powierzonych agentowi środków trwałych.

(11)

Przykładowe rozwiązanie

2.

Wystawiony weksel posiada następujące cechy:

-data wystawienia 30 stycznia 2020 roku -miejsce wystawienia: Warszawa

-oznaczenie remitenta: Insur-Direct SA -weksel zawiera klauzulę „nie na zlecenie”

-oznaczenie weksla - kaucyjny

-weksel nie zawiera klauzuli „bez protestu”

-waluta weksla – złoty polski

(12)

Przykładowe rozwiązanie

3.

Dający zlecenie upoważniony jest do uzupełnienia weksla na kwotę nie większą niż 100 000 zł, na którą składać się mogą nieprzelane na rzecz dającego zlecenie kwoty z tytułu pobranych składek ubezpieczeniowych, należne odsetki za opóźnienie, oraz kwoty z tytułu kar umownych za nie zwrócenie, w terminie, po rozwiązaniu umowy, powierzonych agentowi środków trwałych.

(13)

Przykładowe rozwiązanie

Ewentualnie dodatkowo możliwe następujące adnotacje:

Na rewersie:

-weksel niezupełny – w chwili wystawienia strony zawarły umowę określającą zasady jego uzupełnienia

Na awersie:

weksel nie może być przedmiotem cesji

(14)

Modyfikacja zasad odpowiedzialnośc i

K O N K T R A K T O W E J

S S O M A C I E J K R U S Z Y Ń S K I

(15)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności

Art. 361 kc

§ 1. Zobowiązany do odszkodowania ponosi odpowiedzialność tylko za normalne następstwa działania lub zaniechania, z którego szkoda wynikła.

§ 2. W powyższych granicach, w braku odmiennego przepisu ustawy lub postanowienia umowy, naprawienie szkody obejmuje straty, które poszkodowany poniósł, oraz korzyści, które mógłby osiągnąć, gdyby mu szkody nie wyrządzono.

(16)

Art. 361 k.c.

Zawiera trzy przesłanki obowiązku odszkodowawczego:

zdarzenie, z którym przepisy wiążą odpowiedzialność danej osoby (działanie lub zaniechanie),

szkoda: majątkowa (straty oraz utracone korzyści) i niemajątkowa (krzywda, co do zasady wyłączona przy odpowiedzialności kontraktowej),

adekwatny związek przyczynowy pomiędzy zdarzeniem a szkodą.

(17)

Art. 361 k.c.

Szkoda majątkowa obejmuje straty (damnum emergens) i utracone korzyści (lucrum cessans) – zasada pełnego odszkodowania.

Utracone korzyści muszą być wysoce prawdopodobne; nie podlega naprawieniu szkoda ewentualna (utracona szansa na uzyskanie korzyści).

Adekwatny związek przyczynowy: przyczyny, które normalnie wywołują określone skutki.

Metoda obliczania szkody majątkowej: porównanie dwóch wartości, stanu majątku poszkodowanego po zdarzeniu, z którego szkoda wynikła, z hipotetycznym stanem majątku poszkodowanego, który istniałby, gdyby zdarzenie nie nastąpiło.

(18)

Art. 361 k.c. – iuris dispositivi

Przedmiotem modyfikacji umownej może być:

– zakres uszczerbku podlegającego naprawieniu, – metoda obliczania wartości uszczerbku

Strony w umowie mogą ograniczyć odpowiedzialność do poniesionych strat, wyłączając utracone korzyści

Strony mogą także umownie ograniczyć kwotę, do której odpowiada dłużnik.

(19)

Przykłady – 361 k.c.

Proszę sporządzić klauzulę umowną wprowadzającą możliwość domagania się odszkodowania umownego za nienależyte wykonanie zobowiązania - bez utraconych korzyści.

Jeżeli wskutek nienależytego wykonania przedmiotu umowy przez przyjmującego zlecenie zostanie wyrządzona szkoda, odpowiada on wyłącznie za poniesione straty.

(20)

Przykłady – 361 k.c.

Proszę sporządzić klauzulę umowną wprowadzającą możliwość domagania się odszkodowania umownego za nienależyte wykonanie zobowiązania - bez utraconych korzyści.

Jeżeli wskutek nienależytego wykonania przedmiotu umowy przez przyjmującego zlecenie zostanie wyrządzona szkoda, odpowiada on wyłącznie za poniesione straty.

+ ograniczenie wysokości

Jeżeli wskutek nienależytego wykonania przedmiotu umowy przez przyjmującego zlecenie zostanie wyrządzona szkoda, odpowiada on wyłącznie za poniesione straty do wysokości

- 25 000 złotych

- wartości umowy określonej w § 2 ust. 1

(21)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Zasady

Art. 472. Jeżeli ze szczególnego przepisu ustawy albo z czynności prawnej nie wynika nic innego, dłużnik odpowiedzialny jest za niezachowanie należytej staranności.

Art. 355 § 1. Dłużnik obowiązany jest do staranności ogólnie wymaganej w stosunkach danego rodzaju (należyta staranność).

§ 2. Należytą staranność dłużnika w zakresie prowadzonej przez niego działalności gospodarczej określa się przy uwzględnieniu zawodowego charakteru tej działalności.

(22)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Art. 473 § 1.

Dłużnik może przez umowę przyjąć odpowiedzialność za niewykonanie lub za nienależyte wykonanie zobowiązania z powodu oznaczonych okoliczności, za które na mocy ustawy odpowiedzialności nie ponosi.

§ 2.

Nieważne jest zastrzeżenie, iż dłużnik nie będzie odpowiedzialny za szkodę, którą może wyrządzić wierzycielowi umyślnie.

(23)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

(24)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Granica zmniejszenia odpowiedzialności 473 § 2

Nieważne jest zastrzeżenie wyłączające odpowiedzialność za szkodę wyrządzoną umyślnie

(25)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

(26)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

473 § 1 KC umowne zaostrzenie odpowiedzialności odszkodowawczej, dłużnik może przyjąć odpowiedzialność za niewykonanie lub nienależyte wykonanie zobowiązania z powodu okoliczności, za które na mocy ustawy odpowiedzialności nie ponosi. Odpowiedzialność dłużnika kształtuje się jako odpowiedzialność na zasadzie ryzyka.

(27)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

(28)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Przepis art. 473 § 1 KC wymaga oznaczenia w umowie okoliczności zaostrzających odpowiedzialność dłużnika (wskazania szerszego lub węższego zamkniętego kręgu tych okoliczności). W umowie można wprawdzie wskazać, że dłużnik ma odpowiadać za niewykonanie lub nienależyte wykonanie zobowiązania z powodu ściśle określonych okoliczności przypadkowych, a nawet za siłę wyższą niemniej ogólne stwierdzenie o pełnej odpowiedzialności bez ich oznaczenia jest niewystarczające.

wyrok Sądu Najwyższego z 29 listopada 2002 r. IV CKN 1553/00.

(29)

Umowna modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

BŁĘDNA KLAUZULA:

Spółka odpowiada za szkodę wyrządzoną zamawiającemu bez względu na przyczynę niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania.

(30)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Proszę sporządzić klauzulę umowną maksymalnie ograniczające odpowiedzialność kontraktową dłużnika.

Wykonawca ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą wobec Zamawiającego z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania Umowy, jedynie wówczas gdy szkoda spowodowana z winy umyślnej Wykonawcy.

(31)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Proszę sporządzić klauzulę umowną maksymalnie ograniczające odpowiedzialność kontraktową dłużnika do rażącego niedbalstwa.

Wykonawca ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą wobec Zamawiającego z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania Umowy, jedynie wówczas gdy szkoda spowodowana jest rażącym niedbalstwem Wykonawcy

(32)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Proszę sporządzić klauzulę umowną maksymalnie rozszerzającą odpowiedzialność kontraktową dłużnika do granic ryzyka

Przyjmujący Zamówienie ponosi odpowiedzialność za niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy, chyba że niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy nastąpiło wskutek siły wyższej albo wyłącznie z winy poszkodowanego lub osoby trzeciej, za którą nie ponosi odpowiedzialności.

(33)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Strony zawarły umowę o roboty budowlane – droga.

Proszę sporządzić klauzulę umowną rozszerzającą odpowiedzialność kontraktową dłużnika wynikającą z terminowego wykonania przedmiotu umowy o mogące się pojawić w trakcie wykonywania robót opóźnienia związane z odkryciem stanowisk archeologicznych.

(34)

Modyfikacja zasad odpowiedzialności kontraktowej

Strony zawarły umowę o roboty budowlane – droga.

Proszę sporządzić klauzulę umowną rozszerzającą odpowiedzialność kontraktową dłużnika wynikającą z terminowego wykonania przedmiotu umowy o mogące się pojawić w trakcie wykonywania robót opóźnienia związane z odkryciem stanowisk archeologicznych.

Wykonawca ponosi odpowiedzialność za wykonanie robót w terminie, o którym mowa w § 2 ust. 1 umowy; odpowiedzialność obejmuje również ewentualne opóźnienie wynikające z odkrycia stanowisk archeologicznych.

(35)

Dodatkowe zabezpieczenia w umowie

identyfikacja zagrożeń

zasada równowagi zabezpieczeń

II CSK 218/10 – nadmierne, zbyteczne zabezpieczenia prowadzić mogą do stwierdzenia nieważności (art. 58 par. 2 i art. 353 (1) k.c.

Istotne porównanie interesu wierzyciela do wartości zabezpieczenia

(36)

Pojęcie zabezpieczenia

Wzmacnia pozycję wierzyciela – minimalizuje ryzyko niewykonania zobowiązania przez dłużnika

Zabezpieczenia sensu stricto – instytucje specjalnie przeznaczone do zabezpieczenia wierzytelności

Zabezpieczenia sensu largo – instytucje które dają się wykorzystać jako zabezpieczenie (np. pełnomocnictwo do dysponowania rachunkiem bankowym, weksel in blanco)

Zabezpieczenie wykonania świadczenia głównego/lub innych obowiązków umownych

(37)

zabezpieczenia rzeczowe

instytucje które przyznają wierzycielowi pierwszeństwo zaspokojenia z określonego przedmiotu majątkowego lub prawa należącego do dłużnika lub osoby trzeciej przed innymi wierzycielami, przenoszą przedmiot majątkowy na wierzyciela lub zostawiają go w majątku wierzyciela, pozwalają na zaspokojenie się z niego z wyłączeniem innych wierzycieli dłużnika

zastaw, zastaw rejestrowy, hipoteka, przewłaszczenie na zabezpieczenie, zastrzeżenie własności rzeczy sprzedanej (art. 589 k.c.), przelew wierzytelności na zabezpieczenie

(38)

zabezpieczenia osobiste

instytucje, które prowadzą do uzyskania przez wierzyciela zabezpieczonej wierzytelności dodatkowego dłużnika – obok dotychczasowego mogą zostać ustanowione wyłącznie przez inne osoby niż dłużnik – wierzyciel uzyskuje prawo do wystąpienia z roszczeniem o spełnienie określonego świadczenia w razie niespełnienia świadczenia przez dłużnika zabezpieczonej wierzytelności.

poręczenie, poręczenie wekslowe, gwarancja

(39)

akcesoryjność zabezpieczeń

Większość tradycyjnych zabezpieczeń – zabezpieczenia akcesoryjne – powiązanie pomiędzy zabezpieczeniem a zabezpieczoną wierzytelnością.

Byt prawny zabezpieczenia uzależniony od bytu prawnego wierzytelności. Zabezpieczenie może powstać tylko wtedy kiedy istnieje wierzytelność wygasa z chwilą wygaśnięcia zabezpieczonej wierzytelności.

(40)

akcesoryjność zabezpieczeń

zabezpieczenia o charakterze nieakcesoryjnym:

-gwarancja płatna na pierwsze żądanie, -przewłaszczenie na zabezpieczenie, -kaucja

Możliwość powiązania z zabezpieczoną wierzytelnością poprzez odpowiednie ukształtowanie treści zabezpieczenia (gwarancja realizowana poprzez przedstawienie określonych dokumentów, wskazanie celu zabezpieczenia w umowie przewłaszczenia na zabezpieczenie itp.)

(41)

Dobór zabezpieczenia

czas koszt skuteczność

weksel ₊ ₊ _--

kaucja gwarancyjna

+ + +

kara umowna ₊ ₊ _--

zastaw ₊ ₊ ₊

hipoteka _-- _-- ₊

gwar. bankowa

-- -- +

poręczenie ₊ ₊ _--

przew. na zabezpiecz

+ + +

(42)

zabezpieczenia

na egzaminie – wynikający z polecenia zadania egzaminacyjnego albo wynikające ze sztuki

Decydujący charakter świadczenia – pieniężne – nie pieniężne Świadczenie pieniężne – odsetki

Świadczenie niepieniężne – kara umowna

SSO MACIEJ KRUSZYŃSKI 42

(43)

Dobór zabezpieczenia na egzaminie

na egzaminie – wynikający z polecenia zadania egzaminacyjnego albo wynikający ze sztuki

decydujący charakter świadczenia – pieniężne – niepieniężne Świadczenie pieniężne – odsetki

Świadczenie niepieniężne – kara umowna

JEDNO główne zabezpieczenie wykonania umowy

Logiczny i „życiowy” dobór zabezpieczenia do zabezpieczanego świadczenia.

Proste klauzule – ale respektujące wymogi elementów konstytutywnych.

Jeżeli wprowadzenie bardzo rozbudowanej klauzuli nie wynika z polecenia zadania – można to zrobić odwołując się w szczegółach do załącznika.

(44)

Weksel in blanco

Inwestor, celem zabezpieczenia roszczeń wykonawcy związanych z obowiązkiem zapłaty za wykonanie robót budowlanych, przedkłada do dyspozycji wykonawcy weksel własny in blanco.

Wykonawca uprawniony jest do uzupełnienia weksla na warunkach zawartych w porozumieniu wekslowym stanowiącym załącznik do niej w niniejszej umowy nr 12.

(45)

Gwarancja jakości

Wykonawca udziela gwarancji jakości na wykonane przez siebie roboty budowlane.

Terminy zgłaszania wad, zasady ich usuwania i inne warunki gwarancji zawarte są w Ogólnych Warunkach Gwarancji (karcie gwarancyjnej) stanowiących załącznik do niniejszej umowy nr 10.

(46)

Gwarancja bankowa

W celu zabezpieczenia roszczeń mogących powstać na tle wykonania niniejszej umowy dostawca zobowiązuje się w terminie 14 dni od podpisania umowy przedłożyć odbiorcy gwarancję bankową – bezwarunkową, nieodwołalną, płatną na pierwsze żądanie – zgodną ze wzorem stanowiącym załącznik 10 w niniejszej umowy.

Termin obowiązywania zabezpieczenia.

(47)

poddanie się egzekucji

W celu zabezpieczenia roszczeń mogących powstać na tle wykonania niniejszej umowy dostawca zobowiązuje się w terminie 14 dni od podpisania umowy przedłożyć odbiorcy odpis aktu notarialnego, w którym dostawca podda się egzekucji w zakresie obowiązku zapłaty kwoty….