Wybrane problemy
2. Formy ochrony cudzoziemców
Zjawisko wspó³czesnych migracji jest o tyle z³o¿one, ¿e powody, dla któ-rych ludzie opuszczaj¹ swój kraj pochodzenia, s¹ nie tylko zró¿nicowane, ale te¿ czêsto nak³adaj¹ siê na siebie. Stosunkowo liczn¹ grupê stanowi¹ mi-granci ekonomiczni, a wiêc osoby, które w poszukiwaniu lepszego statusu materialnego dobrowolnie opuszczaj¹ swój kraj i migruj¹ zarobkowo. Czy uczyni¹ to legalnie, czy te¿ skorzystaj¹ np. z us³ug przemytników, zale¿y od wielu czynników, m.in. od indywidualnej sytuacji, kraju pochodzenia, polity-ki migracyjnej pañstwa docelowego pobytu.
Inn¹ grupê stanowi¹ osoby, które emigruj¹ ze wzglêdu na gro¿¹ce im niebezpieczeñstwo. Czêæ z nich to uchodcy sensu stricto, a wiêc jednostki, które uciekaj¹ z w³asnego kraju w obawie przed przeladowaniami, spe³nia-j¹ce kryteria okrelone w Konwencji genewskiej dot. statusu uchodców (dalej jako Konwencja genewska)21 oraz w Protokole nowojorskim22. Pomimo ¿e definicja zawarta w tych umowach miêdzynarodowych jest najczêciej stoso-wana, to jednak jej interpretacja jest ró¿na. Czêsto te¿ przyjmowane s¹
17 Pierwotnie zak³adano, ¿e powstanie on do 2010 r., ale w dokumentach organów wspólnotowych zak³adano ewentualne przesuniêcie cezury na rok 2012.
18 Rozporz¹dzenie PE i Rady nr 349/2010 z 19 maja 2010 r. w sprawie utworze-nia Europejskiego Urzêdu Wsparcia w dziedzinie Azylu, Dz. Urz. UE z 29 maja 2010 r., L 132/11.
19 European Pact on Immigration and Asylum, przyjêty przez Radê Europejsk¹ we wrzeniu 2008, dokument dostêpny w wersji elektronicznej <http://register.consilium.euro-pa.eu/pdf/en/08/st13/st13440.en08.pdf>, dostêp: ??????????
20 Pkt 4 Preambu³y Rozporz¹dzenia 349/2010.
21 Konwencja dot. statusu uchodców sporz¹dzona w Genewie 28 lipca 1951 r., Dz. U.
1991, Nr 119, poz. 515.
22 Protokó³ dot. statusu uchodców sporz¹dzony w Nowym Jorku 31 stycznia 1967 r.
Dz. U. 1991, nr 119, poz. 517 i 518.
rozwi¹zania szczegó³owe, które to pojêcie modyfikuj¹, np. ze wzglêdu na specyfikê zjawisk uchodczych w danym regionie wiata23.
Coraz liczniejsze s¹ ruchy migracyjne jednostek, które co prawda nie s¹ przeladowane indywidualnie, ale szukaj¹ schronienia przed gro¿¹cym im niebezpieczeñstwem natury ogólnej. Dotyczy to zw³aszcza ucieczek z regio-nów dotkniêtych klêskami ¿ywio³owymi lub objêtych dzia³aniami zbrojnymi.
Nale¿y zauwa¿yæ, i¿ osoby migruj¹ce w zwi¹zku ze zmianami rodowiska naturalnego mog¹ korzystaæ z ochrony miêdzynarodowej w stosunkowo nie-wielkim stopniu. Co prawda równie¿ i ta grupa jest okrelana mianem uchodców, a w ka¿dym razie podlega ochronie Wysokiego Komisarza Naro-dów Zjednoczonych do spraw Uchodców (par.6 lit.A (ii) e Statutu UNHCR), to jednak klêska ¿ywio³owa czy degradacja rodowiska nie stanowi¹
prze-ladowania w rozumieniu konwencji genewskiej24. Na poziomie miêdzyna-rodowym nie s¹ to równie¿ okolicznoci, na które mo¿na siê powo³aæ
bezpo-rednio w wypadku ochrony przed wydaleniem lub wnioskuj¹c o objêcie ochron¹ uzupe³niaj¹c¹, choæ takie propozycje by³y ju¿ brane pod uwagê.
Ewentualnie mo¿na wtedy poszukiwaæ zwi¹zku pomiêdzy warunkami ¿ycia w kraju pochodzenia a naruszeniem prawa do ¿ycia oraz nara¿eniem na nieludzkie traktowanie25.
Prowadzenie w³aciwej polityki migracyjnej jest dodatkowo utrudnione ze wzglêdu na brak jednoznacznego zwi¹zku pomiêdzy powodem emigracji a legalnoci¹ przekroczenia granicy i pobytu. Obecnie mamy do czynienia z tzw. mieszanymi przep³ywami migracyjnymi, gdzie wród osób przekracza-j¹cych granice pañstw znajduj¹ siê zarówno migranci ekonomiczni, jak i oso-by potrzebuj¹ce ochrony miêdzynarodowej.
W Konstytucji RP wystêpuj¹ dwie instytucje ochrony cudzoziemców s¹ to azyl i status uchodcy. Zgodnie z art.56 ust.1 Konstytucji cudzoziemcy mog¹ korzystaæ z prawa do azylu na zasadach okrelonych w ustawie. Nato-miast w ustêpie 2 tego artyku³u stanowi siê, ¿e cudzoziemcowi, który poszu-kuje na terenie RP ochrony przed przeladowaniem, mo¿e byæ przyznany status uchodcy zgodnie z wi¹¿¹cymi RP umowami miêdzynarodowymi.
W prawie polskim zatem nastêpuje wyrane rozró¿nienie pomiêdzy instytu-cj¹ azylu, bêd¹c¹ form¹ ochrony udzielanej w ramach swobody i prawa wewnêtrznego pañstwa oraz instytucj¹ uchodstwa. Ta ostatnia jest form¹
23 Uwagi pojêciowe zob. B. Miko³ajczyk, Osoby ubiegaj¹ce siê o status uchodcy. Ich prawa i standardy traktowania, Katowice 2004, s. 2130. Por. art. 1, ust. 2 Konwencji dotycz¹cej specyficznych aspektów problemów uchodstwa w Afryce z 1969 r., 1001 UNTS 46, albo Deklaracja z Kartageny 1984 tekst, [w:] Basic Documents on international Migra-tion Law, red. R. Plener, The Hague-Boston-London 1997, s. 192.
24 Statut Wysokiego Komisarza Narodów Zjednoczonych do spraw Uchodców zosta³ przyjêty w formie Rezolucji Zgromadzenia Ogólnego Narodów Zjednoczonych Nr 428 (V) z dnia 14 grudnia 1950 r. Por. tak¿e B. Wierzbicki, Uchodcy w prawie miêdzynarodowym, Warszawa 1993, s. 26.
25 Zob. V. Kolmannskog, F. Myrstad, Environmental displacement in European Asylum Law, European Journal of Migration and Law 2009, nr 11, s. 313326.
ochrony umocowan¹ w prawie miêdzynarodowym, której udzielanie jest re-gulowane przede wszystkim w konwencji genewskiej.
Katalog form ochrony cudzoziemców w polskim porz¹dku prawnym jest rozszerzony poprzez ustawê o udzielaniu cudzoziemcom ochrony na teryto-rium RP (dalej: ustawa o udzielaniu ochrony)26. W art. 3 ust. 1 tego aktu, poza statusem uchodcy i azylem, wymienia siê jeszcze ochronê uzupe³niaj¹-c¹, pobyt tolerowany oraz ochronê czasow¹.
Nie mo¿na pomin¹æ rozwi¹zañ prawnych, które umo¿liwiaj¹ pomoc ofia-rom handlu ludmi. Na podstawie art. 53, ust.3, pkt 15 ustawy o cudzoziem-cach27, cudzoziemcowi, który jest ofiar¹ handlu ludmi w rozumieniu decyzji ramowej Rady z dnia 19 lipca 2002 r. w sprawie zwalczania handlu ludmi28 udziela siê zezwolenia na zamieszkanie na czas oznaczony. Cudzoziemiec musi jednak¿e przebywaæ na terytorium RP, podj¹æ wspó³pracê z organami w³aciwymi do zwalczania tego przestêpstwa, a tak¿e zerwaæ kontakty z oso-bami podejrzanymi o pope³nienie czynów zabronionych zwi¹zanych z han-dlem ludmi. W ocenie Komitetu Praw Cz³owieka warunek podjêcia wspó³-pracy z organami pañstwa powinien byæ wyeliminowany; stwierdzi³ on:
Pañstwo Strona powinno ponadto podj¹æ rodki, w tym legislacyjne, w celu zapewnienia, ¿e udzielenie pomocy ofierze handlu ludmi nie bêdzie uwarun-kowane podjêciem przez ofiarê wspó³pracy w postêpowaniu29. Komitet jedno-czenie zauwa¿y³, ¿e co prawda do kodeksu karnego zosta³y wprowadzone przepisy definiuj¹ce handel ludmi, to jednak brakuje norm chroni¹cych ofiary tego handlu przed ciganiem, zatrzymaniem lub karaniem za nielegal-ny wjazd, nielegalnielegal-ny pobyt lub za dzia³ania, w które s¹ one zaanga¿owane, a które s¹ bezporedni¹ konsekwencj¹ ich sytuacji jako ofiar handlu ludmi30. Zgodnie z art. 53a, ust. 2, pkt 4 ustawy o cudzoziemcach w wypadku, gdy cudzoziemiec przebywa na terytorium RP nielegalnie, ustawodawca pozosta-wia organom pañstwa pewien luz decyzyjny wskazuj¹c, i¿ mo¿na udzieliæ zezwolenia na zamieszkanie na czas oznaczony. Wymaga siê wyst¹pienia przes³anki prawdopodobieñstwa, ¿e cudzoziemiec jest ofiar¹ handlu ludmi, co musi zostaæ stwierdzone przez organ w³aciwy do prowadzenia postêpo-wania w tym zakresie.
Cudzoziemcy spe³niaj¹cy powy¿sze kryteria s¹ uprawnieni do wiadczeñ w formie interwencji kryzysowej, schronienia, posi³ku, niezbêdnego ubrania oraz zasi³ku celowego na podstawie art.5a ustawy o pomocy spo³ecznej31.
Zgodnie z art. 13, ust. 1 ustawy o udzielaniu cudzoziemcom ochrony na terytorium RP, status uchodcy nadaje siê osobie, która na skutek uzasadnionej
26 Dz. U. 2003, Nr 128, poz. 1176.
27 Ustawa z 13 czerwca 2003 r., tekst jednolity Dz.U. 2006, Nr 234, poz. 1694.
28 Dz. Urz. UE L 203 z 1 sierpnia 2002 r.
29 CCPR/C/POL./CO/6, pkt 15 na podstawie t³umaczenia udostêpnianego na w wersji elektronicznej przez Ministerstwo Sprawiedliwoci: <www.bip.ms.gov.pl>, dostêp: 20.10.2011.
30 CCPR/C/POL/CO/6, pkt 14.
31 Zmiana wprowadzona ustaw¹ z 24 padziernika 2008 r., Dz. U. Nr 216, poz. 1367
wesz³a w ¿ycie z dniem 1 stycznia 2009 r.
obawy przed przeladowaniem w kraju pochodzenia z powodu rasy, religii, narodowoci, pogl¹dów politycznych, przynale¿noci do okrelonej grupy
spo-³ecznej nie chce lub nie mo¿e korzystaæ z ochrony tego kraju. S¹ to przes³an-ki odpowiadaj¹ce wymogom okrelonym w art. I A konwencji genewsprzes³an-kiej.
Wczeniej ustawodawca bezporednio odsy³a³ do treci tej umowy miêdzyna-rodowej i na jej podstawie s¹downictwo administracyjne dokonywa³o wy-k³adni pojêcia uchodcy32. NSA orzek³ m.in., i¿ weterani wojenni, czyli byli
¿o³nierze lub cz³onkowie ruchu oporu, mog¹ stanowiæ szczególn¹ grupê
spo-³eczn¹ w rozumieniu art. I A pkt 2 konwencji genewskiej33. W praktyce orzeczniczej wyjaniano pojêcie przeladowania z powodu religii, które w ocenie s¹du obejmuje zabranianie przynale¿noci do okrelonej wspólnoty religijnej, udzia³u w obrzêdach lub prywatnego, nauczania religii. Mog¹ to byæ równie¿ formy dyskryminacji stosowane wobec osób praktykuj¹cych swo-j¹ religiê lub przynale¿¹cych do okrelonej wspólnoty religijnej34. W jednym z orzeczeñ podniesiono, ¿e do uznania, i¿ obawa przed przeladowaniem jest uzasadniona, niezbêdne jest poza elementem subiektywnym wyst¹pienie czynników obiektywnych w postaci informacji o warunkach i polityce prowa-dzonych w kraju pochodzenia35. W aktualnym stanie prawnym pojêcie
prze-ladowania zosta³o doprecyzowane w art. 13, ust. 3, i art. 14 ustawy, które s¹ powtórzeniem art.9 i 10 dyrektywy Rady 2004/83/WE dotycz¹cej przes³anek nadawania statusu uchodcy lub udzielania ochrony subsydiarnej (tzw. dy-rektywa kwalifikacyjna)36. Warto wskazaæ, i¿ na tym tle w ocenie s¹downic-twa administracyjnego przes³ank¹ nadania statusu uchodcy mog¹ byæ
wy-³¹cznie konkretne powody przeladowania lub uprawdopodobnienie istnienia okolicznoci mog¹cych stworzyæ uzasadniona obawê przed przeladowa-niem37. Wydaje siê konieczne wykazanie istnienia rzeczywistego i konkretne-go zwi¹zku pomiêdzy zachowaniem lub okrelonymi cechami osoby ubiegaj¹-cej siê o status uchodcy a prawdopodobieñstwem ewentualnej represji. Sam fakt zaistnienia naruszeñ praw cz³owieka w danym pañstwie nie jest uzna-wany za wystarczaj¹cy, jeli nie ma on wp³ywu na sytuacjê osoby wnioskuj¹-cej. Ponadto przeladowaniem nie jest ka¿da forma negatywnych konse-kwencji, wynikaj¹cych z niezastosowania siê do przepisów obowi¹zuj¹cych w pañstwie pochodzenia. Wojewódzki S¹d Administracyjny uzna³, i¿ tak¹ przes³ank¹ nie mo¿e byæ obawa przed kar¹ na³o¿on¹ w zwi¹zku z uchyla-niem siê od s³u¿by wojskowej38.
32 Zob. J. Bia³ocerkiewicz, Nowe polskie prawo o cudzoziemcach, Toruñ 2003, s. 122
124.
33 Wyrok NSA z 29 sierpnia 2007, II OSK 1551/06.
34 Wyrok NSA z 25 lipca 2007, II OSK 736/06.
35 Ibidem.
36 Dyrektywa Rady z 29 kwietnia 2004 r. w sprawie minimalnych norm dla kwalifika-cji i statusu obywateli pañstw trzecich lub bezpañstwowców jako uchodców lub jako osoby, które z innych wzglêdów potrzebuj¹ miêdzynarodowej ochrony oraz zawartoci przyznawa-nej ochrony, Dz. Urz. UE L 304/12, 30.9.2004.
37 Por. wyrok WSA w Warszawie, 27 padziernika 2010 r., VSA/Wa 900/10.
38 Ibidem, VSA/Wa 900/10.
Now¹ instytucj¹, wprowadzon¹ nowelizacj¹ z 2008 r., jest ochrona uzu-pe³niaj¹ca39. Udziela siê jej osobom, które nie mog¹ byæ uznane za uchod-ców, ale w przypadku powrotu do kraju ojczystego mog³yby doznaæ powa¿nej krzywdy. W myl art.15 ustawy o udzielaniu ochrony na terytorium RP po-wa¿n¹ krzywdê stanowi nara¿enie na orzeczenie kary mierci lub wykonanie egzekucji, tortury, nieludzkie lub poni¿aj¹ce karanie lub traktowanie oraz powa¿ne, zindywidualizowane zagro¿enie dla ¿ycia lub zdrowia wynikaj¹ce z powszechnego stosowania przemocy wobec ludnoci cywilnej w sytuacji miê-dzynarodowego lub wewnêtrznego konfliktu zbrojnego. W ustawie wskazuje siê na to, i¿ takie ryzyko musi mieæ charakter rzeczywisty i w³anie ze wzglêdu na nie cudzoziemiec nie chce lub nie mo¿e korzystaæ z ochrony kraju pochodzenia. W art. 20 ustawy zosta³y wyliczone przes³anki odmowy udzielenia ochrony uzupe³niaj¹cej.
Samo wprowadzenie ochrony uzupe³niaj¹cej jest wa¿nym krokiem ku zapewnieniu ochrony osobom, które rzeczywicie jej potrzebuj¹, ale nie s¹ przeladowane indywidualnie. Wydaje siê jednak, ¿e mo¿na by³o pójæ nieco dalej, w pe³ni zrównuj¹c status uchodców i osób, które uzyska³y ochronê uzupe³niaj¹c¹. Takie rozwi¹zania s¹ sygnalizowane przez Komisjê Europej-sk¹, a ich przyjêcie mo¿e zaowocowaæ nowelizacj¹ dyrektywy 2003/9/ WE ustanawiaj¹c¹ minimalne normy przyjmowania osób ubiegaj¹cych siê o azyl40. W pe³ni podzielam pogl¹d zawarty w opinii Komitetu Regionów UE,
¿e ze wzglêdu na zasadnicze zmiany w zjawiskach generuj¹cych uchodstwo z kraju ojczystego nale¿a³oby traktowaæ ochronê uzupe³niaj¹c¹ jako dodatko-w¹, ale nie gorsz¹, podrzêdn¹ czy drugorzêdn¹41.
Przyk³adem wspomnianego zró¿nicowania jest treæ przepisów odnosz¹-cych siê do dokumentu podró¿y. Na dzieñ dzisiejszy uchodcy otrzymuj¹ taki dokument wa¿ny na okres 2 lat od daty wydania i kartê pobytu na okres 3 lat od daty wydania. Natomiast cudzoziemcy korzystaj¹cy z ochrony uzu-pe³niaj¹cej s¹, na podstawie art. 73 ust.1 ustawy o cudzoziemcach, uprawnie-ni do uzyskauprawnie-nia polskiego dokumentu podró¿y w sytuacji, gdy utracili ouprawnie-ni dokument podró¿y, uleg³ on zniszczeniu b¹d utraci³ wa¿noæ, a uzyskanie nowego dokumentu jest niemo¿liwe. Dokument ten na mocy art.73 ust.3 jest wa¿ny przez rok. Karta pobytu zachowuje wa¿noæ przez okres 2 lat od daty wydania.
Ochrona czasowa jest udzielana cudzoziemcom masowo wkraczaj¹cym na terytorium RP, którzy opucili swój kraj lub okrelony obszar geograficz-ny z powodu obcej inwazji, wojgeograficz-ny, wojgeograficz-ny domowej, konfliktów etniczgeograficz-nych lub ra¿¹cych naruszeñ praw cz³owieka (art.106 ust.1 ustawy o udzielaniu ochro-ny na terytorium RP). Ochroochro-ny czasowej udziela siê do momentu, gdy
mo¿li-39 Wprowadzona nowel¹ z 29 maja 2008 r., Dz. U. 2008, Nr 70, poz. 416.
40 Dz.Urz. UE L, 31,2003, s. 18; por. Zielona Ksiêga w sprawie przysz³ego wspólnego europejskiego systemu azylowego, Com/2007/0301/, s. 6.
41 Opinia Komitetu Regionów, Przysz³y europejski wspólny system azylowy, Dz. Urz.
UE, 05.07.2008, C 172/05, par. 2223.
wy jest powrót cudzoziemców do uprzedniego miejsca zamieszkania,
jednak-¿e nie d³ujednak-¿ej ni¿ przez okres roku (art.106 ust.2). Okres ten mojednak-¿e ulec wyd³u¿eniu o 6 miesiêcy, jeli po up³ywie roku nie usta³y przyczyny, dla których udzielono ochrony czasowej, ale nie mo¿e to nast¹piæ wiêcej ni¿
dwukrotnie (art.106, ust. 3) .
Azyl, w myl art. 90 ust.1 ustawy o udzielaniu ochrony na terytorium RP, mo¿e byæ udzielony, jeli jest to niezbêdne do zapewnienia ochrony cu-dzoziemcowi oraz przemawia za tym wa¿ny interes RP. Nawet jednak, kiedy wyst¹pi¹ obie wymienione przes³anki, organy pañstwa nie maj¹ obowi¹zku pozytywnego rozpatrzenia wniosku, poniewa¿ ustawodawca zastrzeg³, i¿ azyl
mo¿e byæ udzielony. Swoboda uznania pañstwa w tym zakresie wynika tak¿e z treci art. 56, ust.1 Konstytucji RP. Mo¿na zatem stwierdziæ, i¿ w obecnym stanie prawnym azyl pozostaje prawem pañstwa, którego realizacja nie ma odpowiednika w materialnym prawie jednostki podmiotowym do azylu. Zasad-niczo tak siê kszta³tuje prawnomiêdzynarodowe rozumienie azylu42.
Prawo do ubiegania siê o azyl jest zawarte w art.14 Powszechnej Dekla-racji Praw Cz³owieka, ale nie uwzglêdnia go ani Miêdzynarodowy Pakt Praw Obywatelskich i Politycznych ani Europejska Konwencja o Ochronie Praw Cz³owieka i Podstawowych Wolnoci. Jest ono natomiast obecne w art. 22, par.7 Amerykañskiej Konwencji Praw Cz³owieka, gdzie wskazuje siê, i¿ ka¿-dy ma prawo zwracaæ siê o azyl oraz uzyskaæ azyl na obcym terytorium zgodnie z prawem miêdzynarodowym i prawem tego pañstwa43. Podobne gwarancje zawiera art. 12, ust.3 Afrykañskiej Karty Praw Cz³owieka i Lu-dów: ka¿da osoba ma prawo w sytuacji gdy jest przeladowana, zwracaæ siê o azyl i uzyskiwaæ azyl w innych krajach, zgodnie z prawem tych krajów oraz konwencjami miêdzynarodowymi44.
W myl art. 97, ust. 1, pkt 1 ustawy o zapewnieniu cudzoziemcom ochro-ny na terytorium RP zgodê na pobyt tolerowaochro-ny wydaje siê w przypadku, gdy wydalenie cudzoziemca mog³oby nast¹piæ jedynie do kraju, w którym zagro¿one by³oby jego prawo do ¿ycia, wolnoci i bezpieczeñstwa osobistego, w którym móg³by zostaæ poddany torturom albo nieludzkiemu lub poni¿aj¹-cemu traktowaniu albo karaniu lub byæ zmuszony do pracy lub pozbawiony prawa do rzetelnego procesu s¹dowego albo byæ ukarany bez podstawy praw-nej w rozumieniu Europejskiej Konwencji o Ochronie Praw Cz³owieka i Pod-stawowych Wolnoci. Niestety, wbrew uwagom formu³owanym w doktrynie, ustawodawca odwo³uje siê w tym przypadku nadal tylko do instrumentu regionalnej ochrony praw cz³owieka, jakim jest EKPCz, nie wspominaj¹c choæby o Miêdzynarodowym Pakcie Praw Obywatelskich i Politycznych45. Zgo-da na pobyt tolerowany musi byæ wyZgo-dana równie¿ w sytuacji gdy wyZgo-dalenie
42 Por. J. Bia³ocerkiewicz, Nowe polskie prawo , s. 147.
43 Tekst polski [w:] Prawa cz³owieka. Dokumenty miêdzynarodowe, opr. i przek³ad B. Gronowska, T. Jasudowicz, C. Mik, Toruñ 1993, s. 311 i n.
44 Tekst [w:] ibidem, s. 344 i n.
45 Por. J. Bia³ocerkiewicz, Nowe polskie prawo , s. 156.
stanowi³oby naruszenie prawa do ¿ycia rodzinnego w myl EKPCz lub naru-sza³oby prawa dziecka okrelone w Konwencji Praw Dziecka, w stopniu istotnie zagra¿aj¹cym jego rozwoju psychofizycznemu, o czym stanowi art. 97, ust. 1, pkt 1a ustawy46.